Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2011 г. N 09АП-15126/11

г. Москва

Дело N А40-136628/10-113-1184

11 июля 2011 г.

N 09АП-15126/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 июля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Веденовой В.А.

Судей В.И. Тетюка, Б.В. Стешана

при ведении протокола судебного заседания Е.М. Маркиной

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Строительная сберегательная касса"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.04.2011 г..

по делу N А40-136628/10-113-1184, принятое судьей Коротковой Е.Н.

по иску ОАО "Управление экспериментальной застройки микрорайонов"

к ОАО "Строительная сберегательная касса"

о взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами

при участии в судебном заседании:

Представитель истца: Чаркин М. В. по дов. от 24.09.2010 г..

Представитель ответчика: Шубин Д. А. по дов. от 01.07.2011 г.. N 34, Смирнова И. А. по дов. от 01.07.2011 г.. N 33

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Управление экспериментальной застройки микрорайонов" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ДОАО "Строительная сберегательная касса", с учетом уточнения исковых требований от 18.03.2011 г.., о взыскании с ответчика в соответствии с договором N 600-У/06 от 18.10.2006 г.. суммы основной задолженности за февраль - август 2010 г.. в размере 30 936 781 руб. 61 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 137 382 руб. 60 коп.

Решением суда от 27.04.2011 г.. с ОАО "Строительная сберегательная касса" в пользу ОАО "Управление экспериментальной застройки микрорайонов" взыскать задолженность в размере 30 936 781 руб. 61 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 137 382 руб. 60 коп., на общую сумму 32 074 164 руб. 21 коп.

ОАО "Строительная сберегательная касса", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что суд первой инстанции указал на то, что ссылка ОАО "ССК" на ст. 782, 1010 ГК РФ несостоятельна.

Также заявитель жалобы указывает на то, что вывод суда первой инстанции о том, что ОАО "ССК" в период с февраля по август 2010 года необоснованно не подписывало акты об оказанных услугах, не соответствует обстоятельствам дела.

Кроме того, заявитель жалобы считает, что судом первой инстанции не доказаны имеющие значение для дела обстоятельства, которые суд считал установленными - размер процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1.137.382, 6 руб.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель истца в судебном заседании арбитражного апелляционного суда возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил письменные пояснения. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Оснований для отмены либо изменения решения суда не установлено.

Как следует из материалов дела, между истцом (в лице правопредшественника, заказчик) и ответчиком (генеральный инвестор) был заключен договор N 600-У/06 от 18.10.2006 г.. (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 11.04.2008 г..), предметом которого является деятельность сторон по реализации дополнительного соглашения N 9 от 18.09.2006 г.. к генеральному контракту N 1184 от 19.10.1998 г.. на условиях, предусмотренных договором.

Статьей 3 договора предусмотрено, что для выполнения условий договора генеральный инвестор (ответчик) обязуется: обеспечить финансирование работ, связанных со строительством объектов в соответствии с условиями оплаты; оформить до начала работ и передать заказчику протокол разграничения ответственности между генеральным инвестором и Правительством Москвы по инженерному обеспечению строящихся объектов; оформить и передать заказчику зарегистрированный в установленном порядке протокол предварительного распределения нежилых помещений; обеспечить получение лимитов на строительство объектов инженерной инфраструктуры из городских лимитов; осуществлять проверку правильности расходования средств и определения стоимости выполненных работ; вести учет капительных вложений; оформить в установленном порядке разрешение на строительство и извещение о начале строительства; оформить до начала работ и передать заказчику заверенные копии договоров краткосрочной аренды земельных участков на период проектирования и строительства объектов; не позднее 15 дней после получения уведомления от заказчика о планируемом окончании строительно-монтажных работ уведомить заказчика о назначении эксплуатирующей организации, которая будет принимать участие в работе приемочной комиссии на каждом объекте; принимать участие в работе приемочной комиссии; готовить совместно с заказчиком данные, включая техническое задание, на корректировку проектно-сметной документации объекта, согласно приложению N 1 к договору, а также финансировать получение технических условий и изыскательских работ; заключить трехсторонний договор генерального подряда с участием заказчика; принять подтвержденные заказчиком работы, выполненные генподрядными и иными организациями по договорам, заключенным по согласованию или с участием генерального инвестора и оплатить их, а также оплатить услуги, оказанные заказчиком, в порядке и сроки, предусмотренные договором; в случае принятия решения о прекращении строительства объекта в 30-ти дневный срок принять решение о консервации объекта, принять от заказчика проверенные затраты по проектированию и строительству объектов и провести оплату выполненных работ или направить мотивированный отказ; согласовать договора с порядными организациями и иную документацию, требующую его согласования, не позднее 5-ти дней с даты ее представления заказчиком.

Согласно ст. 4 договора стороны предусмотрели, что для выполнения договора заказчик обязан совместно с генеральным инвестором подготовить исходные данные на корректировку проектно-сметной документации объектов, согласно приложению N 1 к договору; назначить должностных лиц, осуществляющих технический надзор за своевременным выполнением подрядными организациями строительных и иных работ, соблюдением строительных норм и правил, применением качественных материалов, изделий; осуществлять контроль за строительством жилых домов, включающий в себя систематическую проверку соответствия объема, стоимости, методов, технологии и качества выполняемых строительно-монтажных работ утвержденным проектам и сметам, строительным нормам и правилам, стандартным и другим нормативно-правовым документам; заключить по согласованию с генеральным инвестором договора на проектно-изыскательские работы по корректировке проектно-сметной документации, ведению авторского, при необходимости, технического надзора специализированных эксплуатирующих организаций за строительством инженерных сетей и сооружений в объеме, предусмотренном проектом; обеспечить продление технических условий на присоединение инженерных коммуникаций и для проектирования объектов, согласно приложению N 1; осуществить техническое сопровождение проектирования, контроль за качеством и соответствием выпускаемой проектно-сметной документации заданию на проектирование; согласовывать откорректированную проектную документацию с надзорными и эксплуатирующими организациями; контролировать ведение на объектах журналов работ и авторского надзора, а также контролировать устранение подрядной организацией замечаний авторского надзора, и других надзорных организаций; обеспечить контроль за подключением вновь проложенных коммуникаций согласно техническим условиям и проектным решениям к существующим городским сетям и сооружениям; подготовить для генерального инвестора проекты титульных списков на строительство объектов городского заказа и магистральных сетей согласно протоколу о разграничении ответственности по инженерному обеспечению строящихся объектов; передать проектно-техническую документацию в БТИ в течение 3-х месяцев с момента начала строительства и за три месяца до ввода объекта в эксплуатацию заключить договор с БТТИ на обмер объекта, заказать в БТИ проведение технической инвентаризации объекта, изготовление экспликации и технического паспорта всего объекта; осуществлять контроль за выполнением работ в договорные сроки и ввести, совместно с подрядной организацией, объекты в эксплуатацию в установленные сроки; обеспечить назначение приемочной комиссии и принять участие в ее работе; выдать технические условия на временное электроснабжение, водоснабжение и канализование на период строительства; не менее чем за два с половиной месяца до установленного планового срока ввода объектов в эксплуатацию письменно уведомить генерального инвестора о сроках завершения строительно-монтажных работ; информировать генерального инвестора о задержках выполнения работ, которые могут привести к задержке общих сроках строительства, своевременно принимать меры к выполнению сроков строительства объекта; в случае нарушения генеральным инвестором своих обязательств по договору заказчик имеет право приостановить исполнение своих обязательств по нему до устранения выявленных нарушений без ущерба своим права и интересам.

При этом под объектами понимается: объект N 1-корпус 42-1-А в квартале 34-35 района "Проспект Вернадского", объект N 2-корпус 42-1-Б в квартале 34-35 района "Проспект Вернадского", объект N 3-корпус 73-1 в квартале 34-35 "Проспекта Вернадского" (статья 1 договора).

В соответствии с п.5.1 договора оплата за выполненные проектно-изыскательские, строительно-монтажные работы и другие работы и оказанные услуги, а также прочие затраты, связанные с реализацией инвестиционного проекта по строительству объектов, осуществляется генеральным инвестором на основании согласованных им договоров, хотя бы он и не был прямо указан в них в качестве плательщика по таки договорам.

Вознаграждение заказчика (истца) по настоящему договору составляет: 7% (без учета НДС) от стоимости всех затрат (без учета НДС) по предпроектным, проектно-изыскательским работам, работам по согласованию и утверждению проектно-сметной и другой документации (п.5.2.1 договора); 3% (без учета НДС) от стоимости затрат (без учета НДС) на строительство за исключением затрат, указанных в п.5.2.1 за выполнение функций заказчика и ведение технического надзора (п.5.2.2 договора в редакции дополнительного соглашения N 2 к договору от 01.10.2009 г..).

Оплата услуг заказчика осуществляется генеральным инвестором ежемесячно, в течение 5-ти рабочих дней с даты подписания сторонами акта об оказании услуг по форме согласованной сторонами в Приложении N 1, на основании представленного заказчиком и утвержденного генеральным инвестором отчета по форме, установленной сторонами в Приложении N 2 к договору, и выставленного заказчиком счета на оплату (п.5.3 договора в редакции дополнительного соглашения N 2 к договору от 01.10.2009 г..).

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что условия заключенного между сторонами договора носят смешанный характер, в том числе договор содержит условия характерные для договора возмездного оказания услуг, а также агентского договора, поскольку в обязанности истца по договору входило и выполнение юридических действий, совершение сделок (заключение договоров на проектно-изыскательские работы, согласование проектной документации, заключение договоров с БТИ).

Правомерно также указание суда на то, что подтверждением того обстоятельства, что между сторонами сложились отношения, вытекающие из агентского договора, являются и то, что по условиям договора истец осуществляет реализацию договора по поручению и за счет ответчика, оплата за выполненные работы и оказанные услуги, прочие затраты осуществляется ответчиком.

В соответствии со ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Согласно ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Как правильно указал суд первой инстанции в решении, материалами дела (в том числе актами об оказанных услугах, отчетами, сетами, договорами с иными организациями, выставленными иными организациями счетами, актами выполненных работ, платежными поручениями об оплате ответчиком выполненных работ по договорам, которые заключались истцом в рамках договора N 600-У/06 от 18.10.2006 г..) подтверждается исполнением истцом обязательств по договору за период с февраля по август 2010 г.. на сумму 3 0 936 781 руб. 61 коп. При этом из материалов дела также следует, что предусмотренные договором N 600-У/06 от 18.10.2006 г.. акты об оказанных услугах и отчеты направлялись истцом в адрес ответчика за спорный период, однако, ответчиком они были необоснованно не подписаны.

Расчет размера задолженности (вознаграждения истца по договору) проверен судом и признан правильным.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод ответчика о расторжении договора, поскольку как усматривается из материалов дела, 29.12.2009 г.. ответчик направил в адрес истца уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке, в котором указал, что на основании ч.3 ст.450 ГК РФ, п.10.4 договора расторгает договор с 25.01.2010 г..

Согласно п.10.4 договора N 600-У/06 от 18.10.2006 г.. договор может быть расторгнут досрочно генеральным инвестором в случае невыполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком взятых на себя обязательств, если в течение 30-ти рабочих дней после получения письменного уведомления от генерального инвестора, такие нарушения не будут устранены должным образом.

В соответствии с ч.3 ст.450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Исследовав условия договора, в том числе п.10.4, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что договором не предусмотрено право на односторонний отказ от исполнения указанного договора.

Пункт 10.4 предусматривает одно из дополнительных оснований для расторжения договора в судебном порядке по иску ответчика.

Ссылка ответчика на ст. ст. 782, 1010 ГК РФ также несостоятельна, поскольку из материалов дела следует, что после направления вышеуказанного уведомления о расторжении договора ответчик на протяжении спорного периода продолжал исполнять спорный договор, в том числе давал поручения истцу, согласовывал договоры с третьими лицами, производил оплату по выставленным истцом счетам на оплату услуг третьим лицам, иные затраты истца.

В силу ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 137 382 руб. 60 коп. за период с 26.04.2010 г.. по 18.03.2011 г.. исходя из ставки рефинансирования 7,75%, также признаны судом обоснованными, представленный истцом расчет проверен, признан правильным, соответствующим установленному порядку расчетов и представленным доказательствам.

Доводы апелляционной жалобы заявителя не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

На основании изложенного, апелляционная коллегия находит доводы, изложенные в апелляционной жалобе несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку обстоятельства, на которые ссылается заявитель в обосновании доводов апелляционной жалобы, являются необоснованными.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 апреля 2011 года по делу N А40-136628/10-113-1184 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Строительная сберегательная касса" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

В.А. Веденова

Судьи

В.И. Тетюк Б.В. Стешан