Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2011 г. N 09АП-13902/11

г. Москва

19.07.2011 г.

N 09АП-13902/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Н.Н. Кольцовой

судей: Б.С. Веклича, П.В. Румянцева

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.В.Торопченковым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Осетровский речной порт"

на определение Арбитражного суда г. Москвы 30.03.2011

по делу N А40-143918/10-147-956, принятое судьей Н.В. Дейна,

по заявлению ОАО "Осетровский речной порт" (666781, РОССИЯ. Усть-Кут, Иркутская область, Кирова, д. 136, КПП 381801001)

к ФССП России, УФССП по г. Москве, ССП Горн Е.А.

третьи лица: ООО "Нафта"

об оспаривании бездействия

при участии:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: ФССП России -Богобиев А.А. по доверенности от 19.01.2011 б/н;

УФССП по г. Москве - Богобиев А.А. по доверенности от 11.01.2011 N 77/Д-113-7-ФЮ: ССП Горн Е.А. не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Осетровский речной порт" с заявлением к СПИ Мещанского ОСП по г. Москве об оспаривании бездействия по исполнению исполнительного листа серии АС N 001534605.

Определением суда от 30.03.2011 г. заявление ОАО "Осетровский речной порт" к СПИ Мещанского ОСП по г. Москве об оспаривании бездействия по исполнению исполнительного листа серии АС N 001534605 оставлено без рассмотрения. При этом суд исходил из того, что в судебное заседание заявитель повторно не явился, уведомлен о проведении судебного заседания, по поставленным судом вопросам о сроке подачи заявления, замене ответчика письменных пояснений, ходатайств не представил. Ответчик в судебном заседании дал пояснения, что не настаивает на рассмотрении спора по существу. Представитель третьих лиц поддержал правовую позицию ответчика.

С определением суда не согласился заявитель - ОАО "Осетровский речной порт" и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять новый судебный акт. В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что им было направлено в суд ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя взыскателя. Ходатайство было направлено как посредством факсимильной связи так и почтой. Также заявитель указывает, что в ходатайстве указывалось о замене ненадлежащих ответчиков.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ. Определение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела ОАО "Осетровский речной порт" обратилось с заявлением к СПИ Мещанского ОСП по г. Москве об оспаривании бездействия по исполнению исполнительного листа.

В соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 148 АПК РФ суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истец повторно не явился в судебное заседание, в том числе по вызову суда, и не заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие или об отложении судебного разбирательства, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу.

В материалах дела имеется заявление ОАО "Осетровский речной порт", о рассмотрении дела в отсутствие представителя заявителя, поступившее в Арбитражный суд г. Москвы согласно штампу канцелярии суда 21.02.2011 г.

Таким образом, у суда отсутствовали основания для оставления искового заявления без рассмотрения по основанию, предусмотренному пунктом 9 части 1 статьи 148 АПК РФ, поскольку волеизъявление заявителя было направлено на рассмотрение дела в отсутствие его представителя.

С учетом изложенного, определение суда подлежит отмене с направлением вопроса на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Доводы заявителя относительно ходатайства приложенного к апелляционной жалобе о замене ответчиков, не принимаются судом апелляционной инстанции, так как данное ходатайство отсутствует в материалах дела. Кроме того, указанное ходатайство относится к существу рассматриваемого спора, тогда как в данном случае суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения суда об оставления заявления без рассмотрения по основанию, предусмотренному пунктом 9 части 1 статьи 148 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы 30.03.2011 по делу N А40-143918/10-147-956 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий месяца, со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий - судья:

Н.Н. Кольцова

Судьи

Б.С. Веклич П.В.Румянцев