Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2011 г. N 09АП-15075/11

г.Москва

Дело N А40-121347/09-149-805

20 июля 2011 г.

N 09АП-15075/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 13.07.2011.

Постановление в полном объеме изготовлено 20.07.2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Пронниковой Е.В.,

судей: Свиридова В.А., Захарова С.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яцевой В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.2011

по делу N А40-121347/09-149-805 судьи Кузина М.М.,

по заявлению ОАО "Московский шинный завод" (ОГРН 1027739140813, Москва, ул.Шарикоподшипниковская, д.11), ОАО "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329, Москва, ул.Вавилова, д.9)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве,

третье лицо: ЗАО "Московский шинный завод-М" (ОГРН 1037722024262, Москва, ул.1-я Дубровская, д.3А, стр.1),

о признании недействительным решения от 21.07.2009 N 7к027/2008,

при участии в судебном заседании:

представителя ОАО "Московский шинный завод" Агишевой Н.В. по доверенности от 31.01.2011,

представителей ОАО "Мосэнергосбыт" Труханова К.И. по доверенности 16.02.2011, Куликовой Н.Н. по доверенности от 28.01.2011, Камышевой А.Н. по доверенности от 08.01.2011,

представителя ответчика Слободчикова А.О. по доверенности от 31.12.2010,

представитель третьего лица не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 31.12.2009, принятым по настоящему делу, ОАО "Московский шинный завод" и ОАО "Мосэнергосбыт" отказано в удовлетворении заявления о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по г.Москве (УФМС России по г.Москве) от 21.07.2009 N 7к-27/2008 о нарушении антимонопольного законодательства.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2010 по делу N А40-121347/09-149-805 указанное решение Арбитражного суда г.Москвы от 31.12.2009 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 07.07.2010 N КА-А40/6746-10-2 названные судебные акты оставлены без изменения.

16.02.2011 ОАО "Мосэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд г.Москвы с заявлением о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решения Арбитражного суда г.Москвы от 31.12.2009 по делу N А40-121347/09-149-805 на основании ст.311 АПК РФ, указав, что данный судебный акт подлежит пересмотру по вновь открывшимся обстоятельствам, поскольку в основу решения по делу N А40-121347/09-149-805 положены обстоятельства, установленные постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2009 по делу N А40-58490/08-5-515, которое в настоящее время отменено.

Решением от 26.04.2011, принятым по настоящему делу, суд первой инстанции отменил решение от 31.12.2009, усмотрев наличие оснований для его пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам в соответствии со ст.311 АПК РФ.

Не согласившись с принятым решением, Управление Федеральной антимонопольной службы по г.Москве обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела. При этом податель жалобы указывает, что решение суда не содержит доказательств того, что постановление Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-58490/08-5-515 действительно послужило основанием для принятия решения по делу N А40-121347/09-149-805. Считает, что судом не был исследован судебный акт от 31.12.2009 N А40-121347/09-149-805, а также обстоятельства, установленные в нем и послужившие основанием для подтверждения совершения ОАО "Мосэнергосбыт" нарушения антимонопольного законодательства.

Представитель ОАО "Мосэнергосбыт" в судебном заседании и письменном отзыве на апелляционную жалобу возражал против доводов и требований апелляционной жалобы, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения. Считает, что в основу принятого по настоящему делу решения положено постановление Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-58490/08-5-515, которое в настоящее время отменено, что является основанием для отмены судебного акта по данному делу.

Представитель ОАО "Московский шинный завод" в судебном заседании возражал и против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, считая их необоснованными, просил оставить обжалуемое решение суд без изменения.

Представитель третьего лица, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание не явился. В соответствии со ст.ст.123, 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя ЗАО "Московский шинный завод-М".

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, поддержавших в судебном заседании свои доводы и требования, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, исходя из нижеследующего.

Согласно ст.309 АПК РФ арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по новым или вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в настоящей главе.

В соответствии со ст.311 АПК РФ основаниями пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам являются:

1) вновь открывшиеся обстоятельства - указанные в части 2 настоящей статьи и существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу;

2) новые обстоятельства - указанные в части 3 настоящей статьи, возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

Согласно пункту 1 части 3 статьи 311 АПК РФ новым обстоятельством является отмена судебного акта арбитражного суда или суда общей юрисдикции либо постановления другого органа, послуживших основанием для принятия судебного акта по данному делу.

В настоящем случае, как видно из материалов дела, в решении суда по настоящему делу от 31.12.2009 содержится вывод об установлении Комиссией УФАС по Москве факта прекращения ОАО "Мосэнергосбыт" оказания услуг энергоснабжения ЗАО "Московский шинный завод-М" с нарушением требований Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики. При этом суд сослался на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2009 по делу N А40-58490/08-5-515, которым суд обязал ОАО "Мосэнергосбыт" восстановить режим потребления электроэнергии (мощности) ЗАО "Московский шинный завод-М" в соответствии с договором энергоснабжения от 01.03.2008 N 10807101 и выданным разрешением N МГЭсК/17/7р/1183 (том 1 л.д.51).

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2011 судебные акты Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2009 и от 30.07.2009 по делу N А40-58490/08-5-515 отменены по вновь открывшимся обстоятельствам (том 4 л.д.145).

Таким образом, в основу судебного акта принятого по делу N А40-121347/09-149-805 положено постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2009 по делу N А40-58490/08-5-515, которое в настоящий момент отменено по вновь открывшимся обстоятельствам.

Апелляционным судом не приняты как несостоятельные доводы подателя апелляционной жалобы о том, что решение Управления ФАС по Москве от 21.07.2009 N 7к-27/2008 о нарушении антимонопольного законодательства, являющееся предметом спора по настоящему делу, мотивировано наличием доказательств, подтверждающих факт нарушения ОАО "Мосэнергосбыт" антимонопольного законодательства, а решение суда по делу N А40-58490/08-5-515 не было положено в основу судебного акта по настоящему делу, в связи с чем спор по настоящему делу разрешен безотносительно судебного акта по делу N А40-58490/08-5-515.

В решении Арбитражного суда г.Москвы от 31.12.2009, принятом по настоящему делу, содержится прямая ссылка на вступивший в законную силу судебный акт от 05.03.2009 по делу N А40-58490/08-5-515, в рамках которого рассматривался иск ЗАО "Московский шинный завод-М" к ОАО "Мосэнергосбыт" о восстановлении режима потребления электроэнергии (мощности) в соответствии с договором энергоснабжения от 01.03.2008 и выданным разрешением N МГЭсК/17/7р/779.

Кроме того, следует отметить, что Управление ФАС по Москве, как видно из текста решения от 21.07.2009, являющегося предметом спора по настоящему делу, приостанавливало рассмотрение дела N 7к-27/2008 о нарушении антимонопольного законодательства до рассмотрения Арбитражным судом г.Москвы дела N А40-58490/08-5-515 (том 2 л.д.44).

Учитывая изложенное, представляется правомерным, соответствующим требованиям п.1 ч.3 ст.311 АПК РФ, вывод суда первой инстанции о необходимости отмены решения суда от 31.12.2009 по настоящему делу в связи с наличием новых обстоятельств, являющихся основанием пересмотра судебного акта.

При таких обстоятельствах апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.2011 по делу N А40-121347/09-149-805 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Е.В.Пронникова

Судьи

В.А.Свиридов С.Л.Захаров