Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2011 г. N 17АП-5655/11

г. Пермь

11 июля 2011 г.

Дело N А60-10090/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 июля 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Грибиниченко О.Г.,

судей Варакса Н.В., Щеклеиной Л.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Лебедевой Н.О.,

при участии:

от заявителя Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Екатеринбурга (ОГРН 1046603571508, ИНН 6660010006): не явились,

от заинтересованного лица Общества с ограниченной ответственностью "Компьютерный клуб "Седьмой легион" (ОГРН 1036603495147, ИНН 6670014761): не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица Общества с ограниченной ответственностью "Компьютерный клуб "Седьмой легион"

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 мая 2011 года

по делу N А60-10090/2011,

принятое судьёй Н.Л. Дегонской

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Екатеринбурга

к Обществу с ограниченной ответственностью "Компьютерный клуб "Седьмой легион"

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Екатеринбурга (далее - заявитель, инспекция, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью "Компьютерный клуб "Седьмой легион" (далее - общество, заинтересованное лицо) к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения 9лицензии).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 13 мая 2011 года (резолютивная часть решения объявлена 06.05.2011 г..) заявленные требования удовлетворены, общество привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40 000 рублей.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

В обоснование жалобы заинтересованное лицо указывает на отсутствие в его действиях состава правонарушения, так как общество осуществляет свою деятельность в рамках агентского договора, заключенного с ООО "РОСБЕТ".

Административный орган письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Стороны надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание своих представителей не направили, что в силу ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, должностными лицами административного органа на основании поручения заместителя начальника инспекции от 22.03.2011 г.. N 50 (л.д.21) проведена проверка на предмет соблюдения законодательства, регулирующего порядок организации и проведения деятельности азартных игр (букмекерской конторы, тотализатора) в помещении букмекерской конторы "Шанс" по адресу: г. Екатеринбург, ул. Советская, 39.

В рамках контрольных мероприятий был произведен осмотр помещения (начало осмотра: 15 часов 05 минут 22.03.2011 г..), находящегося в здании расположенном по адресу: г. Екатеринбург, ул. Советская, 39, о чем составлен соответствующий протокол (л.д. 19-20).

В ходе проверки установлен факт осуществления обществом предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе без соответствующей лицензии.

По факту выявленного нарушения должностным лицом административного органа 23.03.2011 г.. в отношении общества составлен протокол N 14-50 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ административным органом направлено в арбитражный суд заявление с приложением материалов дела об административном правонарушении о привлечении общества к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Удовлетворяя заявленное административным органом требование, суд первой инстанции исходил из доказанности в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционный инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно п. 104 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 г.. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензированию подлежит деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 г.. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; организатором азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельностью по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; букмекерской конторой - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр; пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

На основании ч. 1 ст. 6 Закона N 244-ФЗ организатором азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в том числе, путем выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (п. 4 ч. 1 ст. 3 Закона N 244-ФЗ).

Статьей 4 Закона N 244-ФЗ предусмотрено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах представляет собой документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В силу ст. 14 Закона N 244-ФЗ организация и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой. Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Факт осуществления обещством деятельности по проведению азартных игр по адресу: г. Екатеринбург, ул. Советская, 39, которая сводится к приему должностным лицом общества денежных средств (ставок) от клиентов, выдаче учетных карточек, выплатам клиентам выигрышей, подтверждается протоколом осмотра от 22.03.2011 г.. (л.д. 19-20), протоколом об административном правонарушении от 23.11.2011 г.. (л.д. 13-18) и иными материалами дела.

Суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон в совокупности, пришел к верному выводу об осуществлении заинтересованным лицом самостоятельной деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе в помещении по указанному выше адресу, подлежащей лицензированию.

Ссылки общества на то, что оно осуществляет деятельность на основании агентского договора от 22.07.2010 г.. N А302 (л.д.22-28), заключенного с ООО "РОСБЕТ", по условиям которого общество (агент) за вознаграждение по поручению букмекера (ООО "РОСБЕТ") осуществляет, в том числе, следующие действия: от имени букмекера заключает пари с клиентом, избравшим одно или несколько из предлагаемых букмекером событий, принимает от клиентов денежные средства в счет исполнения ими обязательств перед букмекером по условиям пари, передает букмекеру для целей учета информацию о клиентах, заключивших пари, суммах, внесенных ими денежных средств и иной, согласованной сторонами информации, выплачивает клиентам денежные средства по поручениям букмекера, а также на то, что ООО "РОСБЕТ" имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, судом апелляционной инстанции рассмотрены и не приняты.

Согласно представленной в материалы дела лицензии ООО "РОСБЕТ" от 11.08.2009 г.. N 8 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, сроком действия с 11.08.2009 г.. по 10.08.2014г., выданной Федеральной налоговой службой, ООО "РОСБЕТ" имеет право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресам: г. Иваново, ул. Почтовая, 3, г. Смоленск, ул. Шевченко, 65 (л.д.40-41).

Адрес помещения, в котором осуществляет деятельность общество: г. Екатеринбург, ул. Советская, 39, в нарушение требований ст. 4 Закона N 244-ФЗ в лицензии не указан. Следовательно, действие данной лицензии не распространяется на пункт приема ставок, проверенный налоговым органом.

Кроме того, по своей правовой природе лицензия на осуществление определенного вида деятельности является разрешительным документом, выданным конкретному субъекту предпринимательской деятельности, и, принимая во внимание индивидуальный характер лицензии, лицензиат не вправе передать право на осуществление лицензируемого вида деятельности (полностью или частично) другому субъекту на основании гражданско-правового договора.

С учетом изложенного в рамках договора на оказание услуг по приему платежей физических лиц общество не вправе осуществлять деятельность (в том числе совершать определенные действия, такие как прием ставок, выплата выигрыша) по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах. Осуществление подобной деятельности субъектами, не получившими лицензию на осуществление указанного вида деятельности, не может расцениваться как правомерное, соответствующее требованиям законодательства.

По мнению суда апелляционной инстанции, об осуществлении обществом самостоятельной деятельности по организации азартных игр в букмекерской конторе, расположенной по адресу: г. Екатеринбург, ул. Советская, 39, свидетельствует также тот факт, что указанное помещение принадлежит на праве собственности заинтересованному лиц, сотрудники, работающие в букмекерской конторе, состоят в трудовых правоотношениях с обществом, что следует из представленных в материалы дела объяснений Соколова Д.В. (л.д.29-30). Доказательств же наличия трудовых отношений работников с ООО "РОСБЕТ" материалы дела не содержат.

Между тем, в соответствии с ч. 3 ст. 8 Закона N 244-ФЗ организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Кроме того, действующим законодательством не предусмотрена возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе в букмекерских конторах, на основании агентского договора без лицензии.

Правовая позиция апелляционного суда основывается на толковании правовых норм, изложенном в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.01.2011 г.. N 9174/10, являющемся общеобязательным и подлежащим применению при рассмотрении аналогичных дел.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что в действиях общества доказано событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Обязанность доказывания вины возложена на административный орган.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).

Оценив представленные в материалах дела доказательства по правилам ст.71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции согласен с соответствующим выводом суда первой инстанции и считает, что вина общества в совершении вменяемых административных правонарушении заявителем установлена и полностью подтверждается материалами дела.

Доказательств принятия обществом своевременных мер, направленных на соблюдение норм действующего законодательства в материалах дела не имеется. Как не представлено доказательств, свидетельствующих об отсутствии у общества реальной возможности соблюдать требования законодательства Российской Федерации в сфере организации и проведения азартных игр.

Таким образом, на основании представленных доказательств в их совокупности суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества признаков состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Существенных процессуальных нарушений закона при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено, предпринимателю обеспечена возможность воспользоваться предоставленными ему законом правами и гарантиями.

Общество привлечено к административной ответственности в пределах трехмесячного срока, установленного ст. 4.5 КоАП РФ, исчисляемого с момента проведения осмотра помещений (22.03.2011 г..), назначенное за совершенное административное правонарушение наказание соответствует минимальному размеру санкции ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, доказательства получили надлежащую правовую оценку, с которой суд апелляционной инстанции согласен.

Доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции отклоняются как неосновательные и по существу сводятся к переоценке обстоятельств, установленных судом первой инстанции.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии с положениями ст. 271 АПК РФ могут повлечь отмену или изменение судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 мая 2011 года по делу N А60-10090/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Компьютерный клуб "Седьмой легион" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

О.Г. Грибиниченко

Судьи

Н.В. Варакса Л.Ю. Щеклеина