Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2011 г. N 07АП-1830/11

г. Томск

Дело 07АП-1830/2011 (6, 7)

N А27-13102/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 августа 2011 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Емашовой Л.Н.,

судей: Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мирсковой А.К.,

при участии:

от должника: Потупало К.Ю. по доверенности от 25.11.2010,

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

от кредитора - ОАО "УК "Кузбассразрезуголь": Думлер А.А. по доверенности от 23.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Общества с ограниченной ответственностью "Беловский шахтостроитель", Открытого акционерного общества "Сибмост" с приложенными к ним документами

на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 13 мая 2011 года (судья Лебедев В.В.) по делу N А27-13102/2010 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "КРУ "Строй-Сервис" (ОГРН 1044205013434, ИНН 4205063545)

по заявлению Открытого акционерного общества "Угольная компания "Кузбассразрезуголь" о включении требования в размере 594 333 942,86 рублей в реестр требований кредиторов должника,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29 ноября 2010 года ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью "КРУ "Строй - Сервис", город Кемерово, (далее - ООО "КРУ "Строй-Сервис", должник) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Определением арбитражного суда от 29 ноября 2010 года конкурсным управляющим должника назначен Михайлов Виктор Васильевич.

Открытое акционерное общество "Угольная компания "Кузбассразрезуголь", город Кемерово (далее - ОАО "УК "Кузбассразрезуголь", кредитор) 29.12.2010 обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением об установлении размера требований кредитора должника, в котором просило суд включить в реестр требований кредиторов должника требования в размере 594 333 942 руб.86 коп.

Определением арбитражного суда от 19 апреля 2011 года выделены в отдельное производство требования ОАО "УК "Кузбассразразрезуголь" в сумме 71 507 084 руб.33 коп., основанные на соглашении о прекращении обязательства новацией в сумме 71 033 385руб.80 коп., договоре аренды от 01.08.2010 в сумме 276 541 руб.99 коп., агентском договоре от 01.01.2009 в сумме 197 156 руб. 54 коп.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 13 мая 2011 года по делу N А27-13102/2010 заявление ОАО "УК "Кузбассразразрезуголь" о включении требования в реестр требований кредиторов должника удовлетворено частично. Требование ОАО "УК "Кузбассразразрезуголь" в размере 71 033 385 руб. 80 коп. включено в составе третьей очереди в реестр требований кредиторов ООО "КРУ "Строй - Сервис". Производство по заявлению ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" об установлению требований кредитора ОАО "КРУ "Строй -Сервис" в размере 276 541 руб.99 коп. прекращено. В остальной части требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу определением, конкурсный кредитор - Общество с ограниченной ответственностью "Беловский шахтостроитель" (далее - ООО "Беловский шахтостроитель") обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Кемеровской области от 13 мая 2011 года отменить в части удовлетворенных требований, принять новый судебный акт. В обоснование апелляционной жалобы ООО "Беловский шахтостроитель" ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального права, а также неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом не исследовались условия договора подряда от 01.03.2008 N 1174/08-1. Стороны в данном договоре не согласовали условие о предмете договора, в связи с чем договор подряда от 01.03.2008 N 1174/08-1 считается незаключенным.

Также судом неправомерно отклонен довод конкурсного кредитора о недоказанности перечисления денежных средств в сумме 18 000 000 руб. по договору подряда от 11.01.2009 N 007/02/2009, мотивированный тем, что в платежных поручениях перечислены объекты строительства, указанные в приложение N 1 к данному договору. Однако суд не учел, что объекты, указанные в платежных поручениях (ПС 35/6, подъездной ж/д путь, углепогрузочная ст. Знаменская), входят и в перечень объектов, указанных в приложении N 1 к дополнительному соглашению от 20.11.2008 N 4 к договору подряда от 01.03.2008.

Также с апелляционной жалобой обратился конкурсный кредитор - Открытое акционерное общество "Сибмост" (далее - ОАО "Сибмост"), в которой просит определение Арбитражного суда Кемеровской области от 13 мая 2011 года отменить в части удовлетворенных требований, принять новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивированна тем, что задолженность по договорам подряда в общей сумме 71 033 385 руб. 80 коп. не подтверждена документально. В материалах дела отсутствуют справки формы КС-3, следовательно, обязанность по оплате выполненных работ у ОАО "УК "Кузбассразразрезуголь" не возникла.

Кроме того, материалы дела не содержат расчет суммы задолженности по каждому договору, доказательства, подтверждающие частичное погашение задолженности должником по договорам.

ОАО "УК "Кузбассразразрезуголь" в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании части 5 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части, поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, заслушав участников процесса, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области от 13 мая 2011 года исходя из доводов апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29 ноября 2010 года ликвидируемый должник - ООО "КРУ "Строй -Сервис" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Определением арбитражного суда от 29 ноября 2010 года конкурсным управляющим должника назначен Михайлов В.В.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры банкротства - конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 11.12.2010.

ОАО "УК "Кузбассразразрезуголь" в порядке, предусмотренном статей 71 Закона о банкротстве, обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "КРУ "Строй -Сервис" задолженности в размере 594 333 942 руб. 86 коп.

Арбитражный суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 309, 310, 414, 702, 703, 711, 807, 810 Гражданского кодекса российской Федерации, статей 4, 16, 32, 71, 134, 137, 225 Закона о банкротстве, пришел к выводу о том, что требование ОАО "УК "Кузбассразразрезуголь" в сумме 71 033 385 руб. 80 коп., подлежит удовлетворению и включению в реестр требований кредиторов ООО "КРУ "Строй -Сервис" с отнесением к третьей очереди.

Данный вывод суда первой инстанции соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (пункт 1 статьи 703 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (пункт 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация) (часть 1 статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (пункт 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела следует, что между ООО "КРУ "Строй-Сервис" (генподрядчик) и ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" (заказчик) были заключены договоры подряда (строительные работы) N 006/02/2008 (в редакции дополнительных соглашений от 01.04.2008, 17.09.2008, 20.11.2008) от 01.03.2008, N 007/02/2009 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 02.04.2009, дополнительных соглашений от 01.04.2009, 16.06.2009) от 11.01.2009, в соответствии с условиями которых генподрядчик обязуется в сроки, предусмотренные с графиком работ по каждому объекту, выполнить строительные работы объектов заказчика в объеме согласно приложению N1, технической документацией и смете в сроки, предусмотренные планом графиком строительных работ. В свою очередь, Заказчик обязуется создать условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену (т. 67 л.д. 23-39, 56-71).

Исходя из пунктов 5.1., 5.2 договоров, заказчик предоставляет генподрядчику аванс на приобретение материалов. Расчет с генподрядчиком производится ежемесячно на основании подписанных актов формы актов КС -2, КС-3.

Факт исполнения обязанности по предоставлению заказчику аванса ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" подтверждается платежными поручениями (т.67 л.д. 22, л.д.54-55, т. 94 л.д. 22-150, т.95 л.д.1-99, т. 98 л.д. 133-150, т. 99 л.д. 1-150, т. 100 л.д. 1- 43).

Во исполнение условий договора ООО "КРУ "Строй-Сервис" выполнило работы, что подтверждается актами выполненных работ (т.95 л.д.100-150, т.96 л.д.1-150, т.97 л.д.1-75,95-150, т. 98 л.д.1-132).

Утверждение ООО "Беловский шахтостроитель" о недоказанности перечисления денежных средств по договору подряда от 11.01.2009 N 007/02/2009 в сумме 18 000 000 руб., по причине отсутствия ссылки на договор в платежных поручениях от 28.12.2009 N59962, от 28.12.2009 N60148 обоснованно отклонено судом первой инстанции.

Из представленных в материалы дела платежных поручений от 28.12.2009 N 59962, от 28.12.2009 N 60148 следует, что денежные средства в размере 18 000 000 руб. перечислены в качестве предоплаты за материалы, необходимые для выполнения работ на Моховском угольном разрезе по строительству ПС 36/5 кВ, Подъездного ж/д пути и углеразгрузочной ст. Знаменская.

В приложении N 1 (с учетом дополнительного соглашения N 2 от 16.06.2009 в редакции протокола разногласий от 21.09.2009) к договору подряда от 11.01.2009 N 007/02/2009 содержится перечень объектов строительства, из которого следует, что строительство ПС 36/5 кВ, Подъездного ж/д пути и углеразгрузочной ст. Знаменская, расположенных на территории Моховского угольного разреза, сторонами договора согласовано.

Указание ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" в спорных платежных поручениях в графе "Назначение платежа" оплата материалов, необходимых для выполнения конкретных работ, не означает ошибочности осуществления платежа в целях исполнения спорного договора от 11.01.2009 N 007/02/2009 или отсутствие перечисление денежных средств по данному договору, так как в графе "Получатель" указано ООО "КРУ "Строй-Сервис".

Доказательств, свидетельствующих о наличии иных договорных отношений между сторонами, заключенных для строительства ПС 36/5 кВ, Подъездного ж/д п ути и углеразгрузочной ст. Знаменская, расположенных на территории Моховского угольного разреза, ООО "Беловский шахтостроитель", вопреки статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду не представил.

01.10.2008 между ООО "КРУ "Строй-Сервис" (генподрядчик) и ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" (заказчик) заключен договор подряда N 5274/08-1, согласно которому генподрядчик обязуется в срок до 31.12.2008 выполнить строительные работы в соответствии с технико-экономическими показателями строительства (приложение N 1) на всех стадиях строительства, проектирования, сдачи в эксплуатацию по возведению 16-ти одноквартирных коттеджей, проектной площадью 14-14А. В свою очередь, Заказчик обязуется создать условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену (т. 67 л.д. 43-47).

Пунктом 1.3. договора сторонами предусмотрено, что оплата работ по настоящему договору осуществляется заказчиком с октября 2008 года путем прямого финансирования денежными средствами согласно графику финансирования (Приложение N 2) (т. 67 л.д. 48).

ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" в соответствии с графиком финансирования перечислило денежные средства ООО "КРУ "Строй-Сервис", о чем свидетельствуют платежные поручения (т. 67 л.д. 40-42, т. 97 л.д. 77-15).

Факт выполнения работ ООО "КРУ "Строй-Сервис" подтверждается представленными в материалы дела актами (т. 97 л.д. 75-76, т. 96 л.д. 1-150, т. 97 л.д. 1-75).

Между ООО "КРУ "Строй-Сервис" (генподрядчик) и ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" (заказчик) были заключены договоры подряда N 005/02/2010 от 11.01.2010, N 007/02/2010 (с учетом дополнительного соглашения от 04.05.2010 N 1) от 11.01.2010, в соответствии с условиями которых генподрядчик обязуется в сроки, определенными графиками выполнения работ, выполнить строительные работы по объекту, указанному пункте 1.1. договора. В свою очередь, Заказчик обязуется создать условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену.

В силу пунктов 5.1., 5.2 договоров, заказчик при необходимости производит генподрядчику предоплату на приобретение материалов и оборудования в сумме, согласно сметной документацией. Расчет с Генподрядчиком производится ежемесячно на основании подписанных актов формы КС-3.

Во исполнение обязательств по договорам ОАО "УК"Кузбассразрезуголь" перечислило ООО "КРУ "Строй-Сервис" денежные средства в качестве предоплаты, что подтверждается платежными поручениями (т. 67 л.д. 89-90, т. 100 л.д. 57, 91-101).

Выполнение работ ООО "КРУ "Строй-Сервис" подтверждается актами выполненных работ (т. 100 л.д. 52-56, 79-90).

Согласно представленного расчета конкурсным кредитором размер задолженности ООО "КРУ "Строй -Сервис" перед ОАО "УК"Кузбассразрезуголь" составляет: по договору от 01.03.2008 N 006/02/2008 - 18 961 233 руб.09 коп., по договору от 01.10.2008 N 5274/08-1 - 24 642 869 руб.67 коп., договору от 11.01.2009 N 007/02/2009 - 18 000 000 руб., по договору от 11.01.2010 N 005/02/2010 - 7 074 272 руб.74 коп., по договору от 11.01.2010 N 007/02/2010 - 2 355 010 руб.74 коп., итого 71 033 385 руб.80 коп.

01.09.2009 между ООО "КРУ "Строй-Сервис" и ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" заключено соглашение о прекращении обязательства новацией N 4877/2, в соответствии с которым стороны пришли к соглашению о замене (новации) долга ООО "КРУ "Строй-Сервис" перед ОАО "УК "Кузбассразрезуголь", возникшего из договоров подряда от 01.03.2008 N 006/02/2008, от 01.10.2008 N 5274/08-1, от 11.01.2009 N 007/02/2009, от 11.01.2010 N 005/02/2010, от 11.01.2010 N 007/02/2010 на сумму 71 033 385 руб.80 коп. заемным обязательством путем заключения данного соглашения (т. 67 л.д. 20-21).

Согласно условиям соглашения от 01.09.2009 N 4877/2 ООО "КРУ "Строй-Сервис" (заемщик) обязуется вернуть сумму займа в размере 71 033 385 руб.80 коп., ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" (заимодавец) до 30.08.2011.

Оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности по правилам статьей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что требование ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" в размере 71 033 385 руб. 80 коп. является обоснованным и подлежит включению в реестр требований кредиторов должника - ООО "КРУ "Строй-Сервис".

Доводы, изложенные в апелляционных жалобах, материалами дела не подтверждаются и не опровергают выводов суда первой инстанции.

Арбитражный суд полно и всесторонне исследовал обстоятельства, имеющие значение для данного дела. Нормы материального права применены правильно, выводы суда соответствуют установленным фактическим обстоятельствам.

Нарушений норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного судебного акта, суд не допустил.

Поскольку основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения либо отмены судебного акта отсутствуют, апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 13 мая 2011 года по делу N А27-13102/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Л.Н. Емашова

Судьи

Е.В. Кудряшева К.Д. Логачев