Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2011 г. N 15АП-5761/11

город Ростов-на-Дону

дело N А53-16859/2010

12 июля 2011 г.

15АП-5761/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Николаева,

судей Н.В. Шимбаревой, А.В. Гиданкиной

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии:

от ОАО Банк "Возрождение" Волгодонский филиал: представители по доверенности Петраков А.Д., доверенность от 15.12.2010 г., Дмитриева Т.Н., доверенность от 22.12.2010 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО Банк "Возрождение" Волгодонский филиал

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2011 по делу N А53-16859/2010 о введении внешнего наблюдение

по заявлению ООО "Монтажэнергосервис"

о признании несостоятельным (банкротом),

принятое в составе судей

О.С. Тер-Акопян, Р.М. Назаренко, Л.В. Хворых

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" (далее также - должник) суд рассматривал отчет временного управляющего должника - Плугатырева Николая Геннадьевича.

Представитель временного управляющего заявил ходатайство должника о приостановлении производства по делу.

Оспариваемым судебным актом суд отказал в удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" о приостановлении производства по делу о банкротстве.

Суд ввёл в отношении общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" (347360, Ростовская область, г. Волгодонск, Романовское шоссе, 12; ИНН 6143046438, ОГРН 1026101932273) процедуру, применяемую в деле о банкротстве - внешнее управление сроком на 18 месяцев.

Внешним управляющим общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" был утверждён Семеняков Андрей Владимирович.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО Банк "Возрождение" Волгодонский филиал обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просил оспариваемый судебный акт отменить по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

В суд апелляционной инстанции поступило ходатайство от арбитражного управляющего Семенякова А.В. о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Апелляционной коллегией ходатайство удовлетворено.

Суд апелляционной инстанции, в порядке ст. 156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу без участия представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания.

Представитель ОАО Банк "Возрождение" Волгодонский филиал в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 27.09.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Плугатырев Николай Геннадьевич.

Сообщение о введении в отношении общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" процедуры наблюдения опубликовано в газете "КоммерсантЪ" от 13.11.2010 N 210, объявление N 63030000501.

Временным управляющим сформирован реестр кредиторов должника, согласно которому общая сумма требований кредиторов составляет 129 545 303 рубля 60 копеек, в том числе:

Первая очередь отсутствует;

Вторая очередь в размере отсутствует,

Третья очередь в размере 129 545 303 рубля 60 копеек, в том числе:

по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника в размере 66 000 000 рублей 00 копеек,

основной долг в размере 45 487 129 рублей 64 копеек,

пени и штрафы в размере 18 058 173 рублей 96 копеек.

Временным управляющим, с целью выявления имущества, направлены запросы в регистрирующие органы.

Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области представлена выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах отдельного лица на имеющиеся у него объекты недвижимого имущества от 29.10.2010 N 09/085/2010-726, согласно которой за обществом с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" зарегистрированы права на недвижимое имущество.

Из ответа Управления Ростовоблгостехнадзора от 13.12.2010 N 50, следует, что за обществом с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" зарегистрирована техника.

Согласно ответу МРЭО ГИБДД УВД по г. Волгодонску от 15.10.2010 N 23/1784 за обществом с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" зарегистрированы транспортные средства.

В соответствии с требованиями статьи 70 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ временным управляющим проведен анализ финансового состояния должника. На основании проведенного анализа сделан следующий вывод: в связи с тем, что у должника имеются внутренние резервы восстановления платежеспособности и для осуществления хозяйственной деятельности общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" не требуется недвижимое имущество, реализация которого может способствовать погашению большей части задолженности, включенной в реестр требований кредиторов, целесообразно вести в отношении общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" процедуру внешнего управления.

Временным управляющим по заключению о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, сделаны следующие выводы: признаки преднамеренного банкротства общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" отсутствуют; признаки фиктивного банкротства общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" отсутствуют.

Собранием кредиторов от 14.04.2011 приняты следующие решения: 1. Принять к сведению отчет временного управляющего; 2. Признать должника несостоятельным (банкротом) и открыть конкурсное производство сроком на 6 месяцев; 3. Не избирать комитет кредиторов; 4. Достаточно требований к кандидатуре арбитражного управляющего, предусмотренных статьями 20, 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ; 5. Утвердить арбитражному управляющему вознаграждение в размере 30 000 рублей ежемесячно; 6. Обратиться в Некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация Центрального федерального округа"; 7. Возложить обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения временного управляющего, представителя должника, уполномоченного органа, суд первой инстанции посчитал, что в отношении должника надлежит ввести процедуру внешнего управления, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд выносит определение о введении внешнего управления.

Статья 93 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ предусматривает, что внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Первым собранием кредиторов принято решение об открытии конкурсного производства в отношении общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС".

Однако суд первой инстанции исходил из того, что временный управляющий на основании проведенного финансового анализа деятельности должника просит о введении внешнего управления. Исследуя возможность безубыточной деятельности должника, временный управляющий сделал вывод: изложенные в анализе обстоятельства и факты, являются прямым свидетельством того, что у должника имеются внутренние резервы восстановления платежеспособности и для осуществления хозяйственной деятельности общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" не требуется недвижимое имущество, реализация которого может способствовать погашению большей части задолженности, включенной в реестр требований кредиторов.

По мнению временного управляющего имеются экономические основания введения в отношении общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" внешнего управления. Эффективное внешнее управление способно полностью удовлетворить требования кредиторов и в то же время сохранить бизнес и рабочие места, а также обеспечить защиту интересов кредиторов.

Основываясь на рассчитанные коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности, анализ хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, активов и пассивов общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС", рассматриваемых в совокупности, временный управляющий сделал вывод о возможности восстановления платежеспособности общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" и целесообразности введения внешнего управления.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришёл к выводу о целесообразности введения внешнего управления.

При этом суд первой инстанции необоснованно не принял во внимание следующее.

Первое собрание кредиторов ООО "Монтажэнергосервис" от 14.04.2011 г.. в соответствии с предоставленной ч.1 ст.73 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" компетенцией приняло большинством голосов решение: принять к сведению отчет временного управляющего; обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; комитет кредиторов не избирать; дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего не предъявлять; утвердить вознаграждение арбитражного управляющего в сумме 30 000 рублей; определить кандидатуру арбитражного управляющего - Семеняков Андрей Владимирович, член НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа"; ведение реестра требований кредиторов возложить на арбитражного управляющего.

В соответствии с п.1 ст. 53 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" гражданин считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества. Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как видно из материалов дела, размер кредиторской задолженности ООО "Монтажэнергосервис", включенной в реестр требований кредиторов и не погашенной более трех месяцев, составляет 129545303,60рублей. Таким образом наличие у ООО "Монтажэнергосервис" признаков банкротства подтверждается материалами дела.

При этом согласно п.2 ст. 12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принятие решения о введении внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд, а также принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов. При этом вопросы, относящиеся в соответствии с указанным Федеральным законом к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

Согласно п.1 ст.75 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если иное не установлено настоящей статьей арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Согласно п.1 ст.93 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

В качестве исключения введение судом внешнего управления при отсутствии соответствующего решения собрания кредиторов предусмотрено Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в следующих случаях:

первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства и рассмотрение дела не может быть отложено в пределах установленного ст.51 срока (ст.75);

первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства в отношении стратегического предприятия или организации и рассмотрение дела не может быть отложено, а также при отсутствии предусмотренных ст. 194 оснований для введения финансового оздоровления, если в арбитражный суд представлено заключение о возможности восстановления платежеспособности должника (п. 1 ст. 194);

собранием кредиторов не принято решение о введении внешнего управления градообразующей организацией, а также при поступлении ходатайства органа местного самоуправления или федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации при условии предоставления поручительства по обязательствам должника (ст.171).

В иных случаях Арбитражному суду Федеральным законом от 26.10.2002 N127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не предоставлено право вводить внешнее управление, если по окончании наблюдения собранием кредиторов принято решение об обращении с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Таким образом, соответствующее решение собрания кредиторов является безусловным основанием для признания должника банкротом и открытия в отношении него процедуры конкурсного производства, а значит, по смыслу п.1 ст.53 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд при наличии такого решения не может вынести определение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления, даже если суд убежден в целесообразности введения именно этой процедуры.

Судебная коллегия считает необходимым отметить, что арбитражному суду в исключительных случаях не запрещено Законом вводить внешнее управление даже если по окончании наблюдения собранием кредиторов принято решение об обращении с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Вместе с тем, принимая без учета решения собрания кредиторов соответствующее решение о введении иной процедуры, кроме конкурсного производства, суд должен учитывать в совокупности все имеющиеся в материалах дела документы, объективно оценивать реальное финансово-хозяйственное состояние должника, его резервы, возможность восстановления его платежеспособности.

При этом как видно проведенного финансового анализа деятельности должника, исследуя возможность безубыточной деятельности должника, управляющий сделал документально не обоснованный вывод о том, что изложенные в анализе обстоятельства и факты, являются прямым свидетельством того, что хозяйственная деятельность должника на протяжении всего анализируемого периода была прибыльной, достижение безубыточного режима работы в настоящее время представляется возможным. У должника имеются внутренние резервы восстановления платежеспособности.

По мнению арбитражного управляющего, отсутствуют экономические основания введения в отношении должника конкурсного производства. Эффективное внешнее управление способно полностью удовлетворить требования кредиторов и в то же время сохранить бизнес и рабочие места.

Вместе с тем указанный анализ и выводы о возможности восстановления платежеспособности должника сделаны арбитражным управляющим без систематизированного экономического анализа конкретных показателей деятельности предпринимателя, его хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности, активов и пассивов должника, которые должны рассматриваться в совокупности.

С учетом изложенного, у суда, установившего наличие у ООО "Монтажэнергосервис" признаков банкротства, установленных п. 2 ст. 3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и располагавшего решением первого собрания кредиторов от 14.04.2011 г.., отсутствовали правовые основания для введения в отношении ООО "Монтажэнергосервис" процедуры внешнего управления.

Таким образом, оспариваемый судебный акт подлежит отмене, общество с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" (347360, Ростовская область, г. Волгодонск, Романовское шоссе, 12; ИНН 6143046438, ОГРН 1026101932273) следует признать несостоятельным (банкротом), в отношении него следует открыть процедуру банкротства - конкурсное производство.

В связи с наличием материалах дела необходимых документов, свидетельствующих о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, установленным Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", следует утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" Семенякова Андрея Владимировича.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.ст. 3, 4, 20, 24, 26, 124-147, 227-230 Федерального закона от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2011 по делу N А53-16859/2010 отменить.

Признать общество с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" (347360, Ростовская область, г. Волгодонск, Романовское шоссе, 12; ИНН 6143046438, ОГРН 1026101932273) несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкурсное производство.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" в доход Федерального бюджета РФ государственную пошлину в размере 4 000 руб.

Ввести последствия, предусмотренные ст. 126 Федерального закона от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства:

срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим;

прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей, а также процентов, предусмотренных статьей 126 Федерального закона от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";

сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну;

совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном соответствующей главой Федерального закона от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";

прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур, применяемых в деле о банкротстве, если иное не предусмотрено Федеральным законом от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";

все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в пункте 1 статьи 134 Федерального закона от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), и требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства;

исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось в соответствии с Федеральным законом от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), подлежат передаче судебными приставами - исполнителями конкурсному управляющему в порядке, установленном федеральным законом;

снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается;

исполнение обязательств должника осуществляется в случаях и в порядке, которые установлены соответствующей главой Федерального закона от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве).

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" Семенякова Андрея Владимировича.

Установить размер ежемесячного вознаграждения конкурсного управляющего в сумме 30000 руб. за счет имущества должника.

Возложить на конкурсного управляющего полномочия, предусмотренные ст. 129 Федерального закона от 16.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Обязать конкурсного управляющего в установленный законом срок направить в официальное издание сведения о признании общества с ограниченной ответственностью "МОНТАЖЭНЕРГОСЕРВИС" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении нее конкурсного производства для опубликования.

Представить отчет о ходе конкурсного производства.

Арбитражному суду Ростовской области назначить судебное заседание в рамках конкурсного производства по рассмотрению отчета конкурсного управляющего о ходе проведения конкурсного производства.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Николаев

Судьи

Н.В. Шимбарева А.В. Гиданкина