Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. N 19АП-3245/11

29 июля 2011 г.

Дело N А64-190/2011

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 июля 2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Афониной Н.П.,

судей Алферовой Е.Е.,

Шеина А.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кащеевой С.Ю.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "СтройГрупп 2008": Федорченко Д.С., представитель по доверенности б/н от 11.04.2011;

от открытого акционерного общества "Ростелеком" в лице Тамбовского филиала г. Тамбов: Выжанова Т.Ф., представитель по доверенности N 68 АА 0133765 от 01.04.2011;

от общества с ограниченной ответственностью "Тамбовская сахарная компания": представители не явились, доказательства надлежащего уведомления в материалах дела имеются;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СтройГрупп 2008" (ИНН 7714746125, ОГРН 1087746802879) на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 23.05.2011 по делу N А64-190/2011 (судья С.Л. Фирсов) по исковому заявлению открытого акционерного общества "Ростелеком" в лице Тамбовского филиала г. Тамбов (ИНН 5000000970, ОГРН 1025006174710) к обществу с ограниченной ответственностью "СтройГрупп 2008" г. Воронеж (ИНН 7714746125, ОГРН 1087746802879), с участием третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Тамбовская сахарная компания", о взыскании 947 924 руб. 07 коп.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "ЦентрТелеком" (далее - ОАО "ЦентрТелеком") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "СтройГрупп 2008" (далее - ООО "СтройГрупп 2008", ответчик) о взыскании 947 924 руб. 07 коп.

Судом произведена замена истца по делу ОАО "ЦентрТелеком" на открытое акционерное общество "Ростелеком" в лице Тамбовского филиала г. Тамбов (далее - ОАО "Ростелеком", истец) в связи с реорганизацией в форме присоединения.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 23.05.2011 заявленные исковые требования ОАО "Ростелеком" удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, считая его незаконным и необоснованным, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела ООО "СтройГрупп 2008" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных исковых требований.

В обоснование поданной апелляционной жалобы ООО "СтройГрупп 2008" сослалось на то, что истец обязан был обеспечить техническую возможность доступа к сети Интернет по оптоволоконной линии до Административно-бытового корпуса строящегося сахарного завода ОАО "Тамбовская сахарная компания", расположенного по адресу: Российская Федерация, Тамбовская область, Мордовский район, восточная окраина р.п. Мордово, в то время как фактически были выполнены работы по строительству ВОЛС от АТС р.п. Мордово до другого объекта - административного здания ООО "СтройГрупп 2008". В связи с чем, считает необоснованным вывод суда об исполнении истцом своих обязательств, вытекающих из предварительного договора. Считает несоответствующим фактическим обстоятельствам дела вывод суда об уклонении ответчика от заключения договора. Полагает необоснованным взыскание с ответчика расходов в сумме 947 924 руб. 07 коп. Ссылается на то, что в силу пункта 1.2 договора и статьи 429 ГК РФ, обстоятельства, предусмотренные предварительным договором N 1/2010/0973/10-ТЛФ от 24.06.2010, прекратили свое действие по вине истца.

ОАО "Ростелеком" возражало на доводы апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, указывая на необоснованность доводов апелляционной жалобы, считая решение законным и обоснованным. Сослалось на необоснованность довода ответчика о строительстве оптоволоконной линии до объекта, местоположение которого иное. Указывает на то, что оптоволоконная линия связи построена по указанному в пункте 1.4 предварительного договора адресу. Полагает, что из письма N 106 от 02.03.2010 следует выраженная воля ответчика о строительстве линии связи до административного здания ООО "СтройГрупп 2008". Указывает на то, что 10.09.2010 сопроводительным письмом N 25/10174 истец передал на подпись основной договор N 102000011616, но не получив ответа, повторно сопроводительным письмом N 25/14001 от 24.11.200 направил ответчику почтовой связью 25.11.2010 основной договор и другие необходимые документы.

Общество с ограниченной ответственностью "Тамбовская сахарная компания" отзыв на апелляционную жалобу не представило, явку представителей в судебное заседание не обеспечило, учитывая наличие доказательств надлежащего уведомления данного лица о времени и месте судебного заседания, разбирательство проводится в порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ в отсутствии указанного лица.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, судебная коллегия считает, что оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Из материалов дела следует, что ОАО "ЦентрТелеком" в лице Тамбовского филиала (оператор) и ООО "Строй-Групп 2008" (генеральный подрядчик) 24.06.2010 заключили предварительный договор N 1-2010/0973/10-ТЛФ (далее - предварительный договор), согласно которому ОАО "ЦентрТелеком" и ООО "Строй-Групп 2008" обязуются заключить договор на предоставление услуги доступа к сети Интернет по технологии оптоволокна (пункт 1.1. договора).

В соответствии с пунктом 1.2 предварительного договора основной договор заключается сторонами в сроки, указанные в пункте 1.5 настоящего договора, при условии, что оператор в течение 3 месяцев с момента подписания настоящего договора своими силами и за свой счет проведет все необходимые работы для организации на объекте, указанном в пункте 1.4 договора, высокоскоростного оптического канала для обеспечения безлимитного широковещательного доступа в интернет на скоростях не ниже 20 Mb/c с возможностью увеличения до 100 Mb/c в обе стороны.

Согласно пункту 1.2 предварительного договора работы, предусмотренные в пункте 1.2 договора, оператор проводит на основании проектной документации, разработанной оператором. Подтверждением выполнения работ является предоставление оператором генеральному подрядчику исполнительной документации о фактическом выполнении работ, предусмотренных проектной документацией, а также показания рефлектограммы.

В силу пункта 1.4 предварительного договора объектом в рамках настоящего договора является: Административно-бытовой корпус строящегося сахарного завода ОАО "Тамбовская сахарная компания" мощностью по переработке свеклы 9 000 т/сутки с расширением до 12 000 т/сутки, по переработке сахара-сырца 1 500 т/сутки, расположенного по адресу: Российская Федерация, Тамбовская область, Мордовский район, восточная окраина, р.п. Мордово.

Пунктом 1.5 предварительного договора установлено, что стороны обязуются заключить основной договор в течение 30 календарных дней с даты предъявления оператором генеральному подрядчику документов и данных, предусмотренных пунктом 1.3 договора

В соответствии с пунктом 3.1 предварительного договора в случае одностороннего отказа генерального подрядчика (абонента) от исполнения предварительного договора по причинам, не зависящим от оператора, генерадьный подрядчик обязан возместить оператору, по письменному требовании. Оператора, документально подтвержденные расходы, связанные с выполнением работ, указанных в пункте 1.2 настоящего договора, но в любом случае не более 1 500 000 руб., кроме того НДС 18%, а также уплатить штраф в размере 5% годовых, начиная с момента заключения предварительного договора и до поступления суммы расходов, связанных с выполнением работ на расчетный счет оператора.

Согласно договору N 32/0656/10-ТАФ с подрядчиком ОАО "Связьстрой-1" в лице филиала ПМК-104 на выполнение работ по строительству волоконно-оптической линии связи, дополнительному соглашению N 1 к договору N 32/0656/10-ТАФ, локальным сметам, акту N 51 от 31.08.2010 о приемке законченного строительством объекта, актам о приемке выполненных работ ОАО "ЦентрТелеком" свои обязательства, предусмотренные предварительным договором по указанному в пункте 1.4 предварительного договора адресу выполнило.

10.09.2010 ОАО "ЦентрТелеком" сопроводительным письмом N 25/10174 передало на подпись основной договор N 102000011616. Не получив от ООО "СтройГрупп 2008" подписанный договор, ОАО "ЦентрТелеком" повторно сопроводительным письмом N 25/14001 от 24.11.2010 направило в адрес ООО "СтройГрупп 2008" договор N 102000011616.

Ссылаясь на то, что до настоящего времени основной договор о предоставлении Интернет по технологии оптоволокна между ОАО "ЦентрТелеком" и ООО"СтройГрупп 2008" не заключен по причине бездействия ООО "СтройГрупп 2008", указывая на то, что в целях исполнения предварительного договора N 1-2010/0973/10-ТЛФ и в связи с организацией волоконно-оптической линии связи для обеспечения доступа в Интернет понесло расходы в сумме 947 924 руб. 07 коп., которые подтверждены справкой о стоимости выполненных работ и платежными поручениями NN 18067 от 21.07.2010, N 40195 от 15.09.2010, истец обратился в арбитражный суд с рассмотренными исковыми требованиями.

Удовлетворяя исковое заявление ОАО "Ростелеком" суд пришел к выводу об обоснованности заявленных исковых требований.

Суд апелляционной инстанции считает указанный вывод суда первой инстанции правомерным, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 429 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Согласно пунктам 5 и 6 статьи 429 ГК РФ в случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

В силу пункта 4 статьи 445 ГК РФ если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

На основании статьи 393 Гражданского кодекса РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Кодекса.

Так как убытки, которые просит взыскать истец, являются мерой ответственности, при обращении в суд с иском он должен доказать: противоправность действий (бездействия) ответчика; факт и размер понесенного ущерба; причинную связь между действиями ответчика и возникшими убытками. В случае, если истцом заявлены убытки, связанные с ненадлежащим исполнением договора, необходимо установить, какие обязательства имелись у ответчика по данному договору и имело ли место их ненадлежащее исполнение.

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" при разрешении споров, связанных с возмещением убытков, причиненных гражданам и юридическим лицам нарушением их прав, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (пункт 2 статьи 15 ГК). Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт уклонения ответчика от заключения договора с истцом материалами дела подтвержден. 10.09.2010 ОАО "ЦентрТелеком" сопроводительным письмом N 25/10174 передало ответчику на подпись основной договор N 102000011616. Не получив от ООО "СтроГрупп 2008" подписанный договор, ОАО "ЦентрТелеком" повторно сопроводительным письмом N 25/14001 от 24.11.2010 направило в адрес ООО "СтройГрупп 2008" договор N 102000011616, который пописан не был.

Кроме того, в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции неоднократно в ходе рассмотрения дела истцом предлагалось ответчику мировое соглашение при условии подписания договора о предоставлении услуг Интернет по технологии оптоволокна, которое было ответчиком отклонено.

Согласно пункту 3.1 предварительного договора N 1-2010/0973/10-ТЛФ от 24.06.2010 ООО "СтройГрупп 2008" в случае одностороннего отказа от исполнения предварительного договора обязан возместить ОАО "ЦентрТелеком" расходы, связанные с выполнением работ по организации оптического канала для обеспечения доступа в Интернет.

В обоснование факта наличия расходов в связи с исполнением предварительного договора в сумме 947 924 руб. 07 коп. истцом в материалы дела представлены договор N 32/0656/10-ТАФ с подрядчиком ОАО "Связьстрой-1" в лице филиала ПМК-104 на выполнение работ по строительству волоконно-оптической линии связи, дополнительное соглашение N 1 к договору N 32/0656/10-ТАФ, локальные сметы, акт N 51 от 31.08.2010 о приемке законченного строительством объекта, акты о приемке выполненных работ.

В связи с чем, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование истца о взыскании с ответчика 947 924 руб. 07 коп.

Довод ответчика о том, что предварительный договор не исполнен истцом и оптоволоконная линия проведена истцом не к зданию Административно-бытового корпуса строящегося сахарного завода ОАО "Тамбовская сахарная компания" расположенного по адресу: Российская Федерация. Тамбовская область. Мордовский район, восточная окраина р.п. Мордово, правомерно отклонен судом первой инстанции, в связи со следующим.

Предварительный договор N 1-2010/0973/10-ТЛФ от 24.06.2010 ООО "СтройГрупп 2008" заключался в своих интересах, доказательств того, что заключая предварительный договор с истцом он действовал в чужом интересе ответчиком не представлено.

Оптоволоконная линия проведена истцом к зданию административного корпуса ОАО "Тамбовская сахарная компания" расположенного по адресу: Российская Федерация. Тамбовская область. Мордовский район, восточная окраина р.п. Мордово, которое арендуется ответчиком по договору аренды N 10/09-А от 01.10.2009 у ОАО "Тамбовская сахарная компания". Этот факт ответчиком подтвержден.

Кроме того, согласно письму N 106 от 02.03.2010 ООО "СтройГрупп 2008" просило рассмотреть вопрос прокладки оптоволоконного кабеля от Мордовской ОПТС до административного здания ООО "СтройГрупп 2008" и просило указать сроки реализации проекта в случае подписания договора о намерениях на потребление широкополосного канала 20 Мб.

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции, а только выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены принятого по делу решения.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого по делу судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 АПК РФ являются основанием к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 2 000 руб. относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьей 110 АПК РФ, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 23.05.2011 по делу N А64-190/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СтройГрупп 2008" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в установленный законом срок.

Председательствующий:

Н.П. Афонина

Судьи

А.Е. Шеин Е.Е. Алферова