Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2011 г. N 19АП-7233/09

07 апреля 2011 г.

Дело N А48-4616/2009 (21)

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 апреля 2011 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Барковой В.М.,

судей Сурненкова А.А.,

Безбородова Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Климовой Г.С.,

при участии:

от ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г.Орла: Юдина Е.В., ведущий специалист - эксперт отдела урегулирования задолженности и обеспечения процедур банкротства, доверенность N 13-45/14895 от 09.11.2010 г.., Волобуев Д.В., государственный налоговый инспектор, доверенность N 25 от 10.11.2010 г.., Сиянов И.В., ведущий специалист - эксперт отдела урегулирования задолженности и обеспечения процедур банкротства, доверенность N 13-45/14891 от 09.11.2010 г..,

от ЗАО "Компания МОНОЛИТ": Авилов В.А., представитель, доверенность N б/н от 01.03.2011 г..,

от ОАО Банка ВТБ: Кривотулов И.С., юрисконсульт, доверенность N 47/10 от 19.04.2010 г.., Чванова Г.В., представитель, доверенность N б/н от 05.10.2010 г..,

от конкурсного управляющего ЗАО "Уралкорд" Евсеева А.С.: Зиновьева С.Ю., представитель, доверенность N б/н от 20.01.2011 г..,

от НП СРО АУ "Меркурий": представитель не явился, извещен надлежаще,

от ОАО "Сбербанк России" в лице Орловского отделения N 8595: представитель не явился, извещен надлежаще,

от ООО "Сбербанк Капитал": представитель не явился, извещен надлежаще.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г. Орла на определение Арбитражного суда Орловской области от 17.09.2010 г.. по делу N А48-4616/2009 (21) (судья Игнатова Н.И.) о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Уралкорд" (ОГРН 1027402062137, ИНН 7444029283),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество Банк ВТБ (далее - ОАО Банк ВТБ, кредитор, банк) обратилось в Арбитражный суд Орловской области в рамках дела о банкротстве Закрытого акционерного общества "Уралкорд" (далее - ЗАО "Уралкорд", должник), в котором просило признать обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника и учитываемых в составе требований кредитора третьей очереди по двум основаниям: как необеспеченные залогом денежные требования ОАО Банк ВТБ к ЗАО "Уралкорд", вытекающие из кредитного соглашения N КС-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.. и договора поручительства N ДП1-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.., как обеспеченные залогом требования ОАО Банк ВТБ к ЗАО "Уралкорд", вытекающие из кредитного соглашения N КС-760109/2008/00004 26.02.2008 г.. и договора о залоге оборудования 26.02.2008 г.. N До32-760109/2008/00004 (в редакции 17.02.2009 г..), в размере 79 688 644 руб. 26 коп., в том числе: 55 000 000 руб. - просроченный основной долг; 12 930 701 руб. 31 коп. - начисленные неоплаченные проценты; 9 270 900 руб. 06 коп. - неустойка, начисленная на просроченную задолженность по основному долгу; 2 487 042 руб. 89 коп. - неустойка, начисленная на просроченную задолженность по процентам. При этом из заявленной суммы требований основной долг составляет 67 930 701 руб. 31 коп., 11 757 942 руб. 95 коп. - неустойка, подлежащая учету отдельно в реестре требований кредиторов и не учитываемая при определении количества голосов; признать обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника и учитываемых в составе требований кредитора третьей очереди как необеспеченные залогом денежные требования ОАО Банк ВТБ к ЗАО "Уралкорд", вытекающие из кредитного соглашения N КС-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.. и договора поручительства N ДП1-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.., в размере 1 642 066 руб. 10 коп. - неустойка, начисленная за неисполнение обязательств по договору поручительства (подлежащая учету отдельно в реестре требований кредиторов и не учитываемая при определении количества голосов) (с учетом уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 17.09.2010 г.. требования ОАО Банк ВТБ включены в реестр требований кредиторов ЗАО "Уралкорд" в 3 очередь в сумме 79 688 644 руб. 26 коп., из них: основной долг в сумме 67 930 701 руб. 31 коп. - в составе основной задолженности; неустойка в сумме 11 757 942 руб. 95 коп. - как требования, обеспеченные залогом имущества должника и договором поручительства. Требования ОАО Банк ВТБ включены в реестр требований кредиторов ЗАО "Уралкорд" в 3 очередь в сумме 1 642 066 руб. 10 коп. неустойки в составе требований, учитываемых отдельно в реестре требований кредиторов и подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г. Орла (далее - ФНС России, уполномоченный орган) обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Орловской области от 17.09.2010 г.. отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В судебном заседании апелляционной инстанции 15.03.2011 г.. суд объявлял перерыв до 22.03.2011 г.. (19-20.03.2011 г.. - выходные дни).

Представители НП СРО АУ "Меркурий", ОАО "Сбербанк России" в лице Орловского отделения N 8595, ООО "Сбербанк Капитал" в судебное заседание не явились.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей неявившихся лиц в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представители ФНС России поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО Банка ВТБ с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое определение законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "Уралкорд" Евсеева А.С. с доводами апелляционной жалобы также не согласился, полагая обжалуемое определение законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ЗАО "Компания МОНОЛИТ" доводы апелляционной жалобы отклонил, считая обжалуемое определение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов на жалобу, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Орловской области от 21.04.2010 г.. по делу N А48-4616/2009 в отношении ЗАО "Уралкорд" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Евтушенко С.В.

В газете "Коммерсантъ" от 15.05.2010 г.. опубликованы сведения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Ссылаясь на наличие у ЗАО "Уралкорд" задолженности перед ОАО Банк ВТБ на основании договора поручительства N ДП1-760109/2008/00004 от 28.02.2008 г.., заключенного с банком в обеспечение исполнения обязательств ЗАО "Кординвест" по кредитному соглашению NКС-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г..; договора о залоге оборудования от 26.02.2008 г.. NДо32-760109/2008/00004, заключенного с банком в обеспечение исполнения обязательств ЗАО "Кординвест" по кредитному соглашению NКС-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.., кредитор обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Требование кредитора направлено в арбитражный суд 15.06.2010 г.., т.е. в срок, установленный ст. 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции с учетом представленных в материалы дела доказательств и обстоятельств дела пришел к выводу о том, что требования ОАО Банк ВТБ являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции считает выводы арбитражного суда соответствующими законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 указанного Закона.

В силу вышеназванной статьи кредиторы вправе предъявлять свои требования к должнику в любой момент в ходе конкурсного производства, направив свои требования в арбитражный суд и конкурсному управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов.

В силу статей 100, 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при рассмотрении требования кредитора в деле о несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд проверяет его обоснованность и наличие оснований для включения в реестр требований кредиторов должника. По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 26.02.2008 г.. между ОАО Банк ВТБ (банк) и ЗАО "Кординвест" (заемщик) было заключено кредитное соглашение N КС-760109/2008/00004, на основании которого ЗАО "Кординвест" была открыта кредитная линия с лимитом выдачи в размере 60 000 000 руб. (п. 3.1. кредитного соглашения) для целей пополнения оборотных средств (п.3.2. кредитного соглашения) на срок до 18.12.2009 г.. (п. 7.1. кредитного соглашения в редакции дополнительного соглашения N 1 от 17.02.2009 г..).

Кредит был использован заемщиком в порядке, установленном кредитным соглашением, на основании заявления на получение кредита N 394 от 26.02.2008 г.. на сумму 60 000 000 руб. (п. 5.6. кредитного соглашения), что подтверждается указанным заявлением, мемориальным ордером N 1 от 26.02.2008 г., выпиской по лицевому счету.

С целью обеспечения обязательств заемщика по кредитному соглашению N КС-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.. между ОАО Банк ВТБ и ЗАО "Уралкорд" был заключен договор поручительства N ДП1-760109/2008/00004 от 28.02.2008 г..

Поручительство по вышеуказанному договору является солидарным (п. 2.3 договора поручительства).

Кроме того, в целях обеспечения обязательств ЗАО "Кординвест" по кредитному соглашению N КС-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.. между ОАО Банк ВТБ (залогодержатель) и ЗАО "Уралкорд" (залогодатель) был заключен договор о залоге оборудования N До32-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.., согласно которому залогодатель предоставил залогодержателю в залог оборудование, описание которого содержится в приложении N 1 к договору (п. 2.1. договора (в редакции от 06.02.2009 г..)).

В соответствии с пунктом 2.3 указанного договора (в редакции от 17.02.2009 г..) стороны установили залоговую стоимость предмета залога 13 300 500 руб.

В силу статьи 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться поручительством.

В силу статьи 361 Гражданского кодекса РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

Согласно статье 323 Гражданского кодекса РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Таким образом, в случае, если кредитор не получил реального исполнения обязательств ни от одного из солидарных должников, он вправе предъявить требования к любому должнику.

В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается в обоснование своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.2 ст. 9 АПК РФ).

Доказательства, подтверждающие надлежащее выполнение ЗАО "Кординвест" обязательств по кредитному соглашению N КС-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.. в материалах дела отсутствуют (ст. 65 АПК РФ).

В соответствии с представленным кредитором расчетом по состоянию на дату открытия в отношении должника конкурсного производства (21.04.2010 г..) сумма задолженности ЗАО "Уралкорд" перед ОАО Банк ВТБ по договору поручительства N ДП1-760109/2008/00004 от 26.02.2008 г.. составляет 81 330 710 руб. 36 коп.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

В силу пункта 4 статьи 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" особенности учета и удовлетворения требований кредиторов третьей очереди по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, определяются статьей 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

По смыслу указанных норм, наличие у денежного обязательства такого признака, как обеспеченность его залогом, позволяет кредитору претендовать на определенные особенности при удовлетворении этого требования, установленные статьей 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно положениям Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы по денежным обязательствам обладают правом голоса в процедурах банкротства должника, в том числе на стадии конкурсного производства.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что банк как кредитор по требованию, обеспеченному договором поручительства, наделен правом голосования на общем собрании кредиторов должника в размере требований, определенных договором поручительства.

В силу пункта 4 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться залогом.

В соответствии с частью 1 статьи 334 Гражданского кодекса РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Согласно пункту 4 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона (требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника).

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

В соответствии с пунктом 20 Постановления Пленума ВАС от 23.07.2009 г.. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что судам при рассмотрении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, необходимо принимать во внимание, что, если выручка от продажи заложенного имущества ниже размера требований залогодержателя согласно реестру требований кредиторов, погашение требований залогового кредитора осуществляется в пределах указанной выручки. После передачи выручки залоговому кредитору его требования к залогодателю считаются погашенными в полном объеме.

Таким образом, банк, как залогодержатель, обладает правом голоса в первом собрании кредиторов. Банк вправе быть включенным в реестр требований кредиторов должника в третью очередь по двум основаниям, но с одной суммой, как кредитор, требования которого обеспечены договорами залог и как кредитор, требования которого обеспечены договорами поручительства.

Согласно пункту 4 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности: в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

В соответствии с пунктом 1, 2 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в составе третьей очереди и удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым, возникли до заключения соответствующего договора залога.

Вместе с тем, требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов (п.3 ст.137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Согласно пункту 3 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

При таких обстоятельствах, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в данном случае кредитор вправе быть включенным в реестр требований кредиторов должника в третью очередь по двум основаниям, но с одной суммой - 79 688 644 руб. 26 коп.: как кредитор, требования которого обеспечены договорами залога и как кредитор, требования которого обеспечены договором поручительства.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, пришел к правильному выводу о том, что требования ОАО Банк ВТБ подлежат включению в реестр требований кредиторов ЗАО "Уралкорд" в 3 очередь в сумме 79 688 644 руб. 26 коп., из них: основной долг в сумме 67 930 701 руб. 31 коп. - в составе основной задолженности; неустойка в сумме 11 757 942 руб. 95 коп. - как требования, обеспеченные залогом имущества должника и договором поручительства.

При этом требование ОАО Банк ВТБ в сумме 1 642 066 руб. 10 коп. неустойки следует учитывать отдельно в реестре требований кредиторов и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что одновременное включение в реестр требований кредиторов ЗАО "Уралкорд" требований ОАО Банк ВТБ, предъявленных на основании договоров поручительства и залога, заключенных с одним и тем же лицом в обепечение одного и того же обязательства, приводит как к установлению суммы требований конкурсного кредитора к предоставившему обеспечение лицу в размере, превышающем задолженность основного должника подлежат отклонению как несостоятельные и опровергающиеся материалами дела.

В силу дополнительного характера поручительства и залога, как способов обеспечения исполнения обязательства, они сами по себе не порождают денежного обязательства и не могут рассматриваться в отрыве от основного обязательства, исполнение которого они обеспечивают, поскольку именно основное обязательство определяет объем ответственности как залогодателя, так и поручителя.

Вместе с тем, для целей квалификации заявленного конкурсным кредитором требования нельзя разделять способы обеспечения исполнения основного обязательства. Наличие договора поручительства свидетельствует о денежном обязательстве поручителя как солидарного должника по обязательству, вытекающему из кредитного договора. Наличие обеспечения исполнения по кредитному обязательству в виде залога дает кредитору право на включение в реестр требований должника как кредитора, чье требование обеспечено договором залога.

Отказ во включении в реестр требований кредиторов должника требований кредитора в качестве залогового кредитора либо по договору поручительства повлек бы за собой лишение кредитора права возмещения задолженности в полном объеме, а именно, возможности удовлетворения непогашенных в случае реализации заложенного имущества требований в составе требований кредиторов третьей очереди, не обеспеченных залогом, а также права голосовать на общих собраниях кредиторов должника с учетом размера требований, определенных договором поручительства.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Орловской области от 17.09.2010 г.. следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Орловской области от 17.09.2010 г.. по делу N А48-4616/2009 (21) оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г. Орла - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в установленный законом срок.

Председательствующий судья

В.М. Баркова

Судьи

А.А. Сурненков Е.А. Безбородов