Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2011 г. N 19АП-2149/11

21 июня 2011 г.

Дело N А14-606/2011

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 июня 2011 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колянчиковой Л.А.,

судей: Алферовой Е.Е.,

Владимировой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гусевой Е.В.,

при участии:

от МКП ГО г. Воронеж "Воронежтеплосеть": Бакулина В.И. представитель по доверенности N 46 от 27.12.2010 года;

от ТСЖ "Одинцово": Евстратова Е.В. представитель по доверенности б/н от 23.07.2010 года;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы товарищества собственников жилья "Одинцово" и муниципального казенного предприятия городского округа г. Воронеж "Воронежтеплосеть" на решение Арбитражного суда Воронежской области от 31.03.2011 года по делу А14-605/2011 (судья Сидорова О.И.) по иску товарищества собственников жилья "Одинцово" (ОГРН 1033600025535) к муниципальному казенному предприятию городского округа г. Воронеж "Воронежтеплосеть" (ОГРН 102360223037) о рассмотрении разногласий по договору на отпуск и пользование тепловой энергии в горячей воде,

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Одинцово" (далее по тексту ТСЖ "Одинцово") обратилось в Арбитражный суд с иском к муниципальному казенному предприятию городского округа город Воронеж "Воронежтеплосеть" (далее по тексту МКП ГО г. Воронежа "Воронежтеплосеть") о рассмотрении разногласий по договору на отпуск и пользование тепловой энергии в горячей воде N 08/11/2010 от 29.11.2010 года и обязании заключить договор в редакции истца.

В процессе рассмотрения дела в суде первой инстанции истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования в связи с частичным урегулированием разногласий, просит рассмотреть разногласия по договору и обязать ответчика заключить указанный договор в редакции истца в отношении пунктов 1,1, 1.2.2, 2.1, 2.2, 3.1.10, 3.3.2, 4.1, 4.2, 4.3, 5.2.2, 6.6, 6.6.1, и Приложений N 1, N 2, N 3.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 31.03.2011 года по делу N А14-606/2011 исковые требования удовлетворены в части обязания МКП ГО г. Воронежа "Воронежтеплосеть" заключить с ТСЖ "Одинцово" договор на отпуск и пользование тепловой энергии в горячей воде N08/11/2010 от 29.11.2010 года, изложив спорные пункты договора в следующей редакции:

п. 1.1: "По настоящему договору ЭСО обязуется бесперебойно и круглосуточно в течение отопительного периода подавать Абоненту через присоединенную сеть до границы эксплуатационной ответственности Абонента тепловую энергию в горячей воде для целей отопления, а также бесперебойно и круглосуточно в течение года подавать горячую воду для целей горячего водоснабжения, а Абонент обязуется оплачивать принятую тепловую энергию и горячую воду в установленные сроки, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии".

п. 1.2.2: редакции "Расчет/перерасчет платы за приобретение Абонентом тепловой энергии для целей отопления и горячего водоснабжения осуществляется по тарифам и в порядке, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданам".

п. 2.1: "ЭСО обязуется бесперебойно и круглосуточно в течение отопительного периода подавать Абоненту тепловую энергию в горячей воде для целей отопления, а также бесперебойно и круглосуточно в течение года подавать горячую воду для целей горячего водоснабжения в количестве согласно Приложению N 2 к настоящему договору".

п. 2.2: "Количество тепловой энергии для целей отопления и горячего водоснабжения устанавливается по показаниям общедомового прибора учета, в случае его отсутствия - по нормативам потребления коммунальных услуг, установленным органом местного самоуправления".

п. 3.1.10: "Требовать от ЭСО проведения перерасчета платы за тепловую энергию в установленном законом порядке, а именно в соответствии с Приложением N 1 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года N 307".

п. 3.3.2: "При наличии вины Абонента вправе после предупреждения (в письменной форме) приостановить или ограничить предоставление тепловой энергии и горячей воды в соответствии с действующим законодательством",

п. 4.1: "Учет потребления тепловой энергии производится Абонентом по общедомовым приборам учета, а в случае отсутствия приборов учета - по нормативам потребления тепловой энергии на централизованное отопление и горячее водоснабжение, установленным органом местного самоуправления для граждан".

п. 4.2: "При отсутствии общедомовых приборов учета применяются нормативы потребления тепловой энергии на централизованное отопление и горячее водоснабжение, установленные органом местного самоуправления для граждан"

п. 4.3: "При наличии приборов учета Абонент 25 числа каждого месяца представляет в ЭСО отчет о теплопотреблении по согласованной с ЭСО форме".

п. 5.1 исключить.

п. 5.2.2 "Оплата фактически потребленной тепловой энергии для целей отопления производится "Абонентом" в полном объеме:

- за счет платежей населения не позднее 25 числа месяца, следующего за расчетным. Размер платы определяется в соответствии с положениями Приложения N 2 к Правилам N307.

- за счет платежей субабонентов и прочих платежей - не позднее 25 числа месяца, следующего за расчетным на основании счетов-фактур (актов об отпуске тепловой энергии), предъявленных "Абоненту" "Энергоснабжающей организацией".

п. 6.6 договора "При подаче теплоносителя для отопления и горячего водоснабжения ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, размер платы за коммунальные услуги изменяется в соответствии с Приложения N 1 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 года N307".

п. 6.6.1. исключить.

Приложение N 1 следует изложить в редакции истца, исключив из него раздел "Минимальное давление на вводе", дополнив абзацем следующего содержания "Давление в системе горячего водоснабжения и во внутридомовой системе отопления должно соответствовать требованиям разделов II и VI Приложения N 1 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 года N307".

Приложение N 2 принять в редакции истца, исключив последний абзац "Фактическое потребление тепловой энергии определяется по показаниям приборов учета - путем умножения фактически потребленного объема на тариф, установленный ГУТ Воронежской области для МКП "Воронежтеплосеть.

Приложения N 3 принять в редакции истца "Акт о не предоставлении услуг или предоставлении услуг ненадлежащего качества".

Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ "Одинцово" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, ссылается на незаконность и необоснованность выводов суда первой инстанции в части исключения п. 5.1 договора. При этом заявитель апелляционной жалобы считает, что согласно ч.1 ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии по договору энергоснабжения производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Определение цены договора является существенным условием для данного вида договоров. Решением суда порядок расчета размера платы при наличии приборов учета в полном объеме исключен из условий договора. В договоре остался только порядок расчета размера платы при отсутствии приборов учета, установленный п.5.2. Пункт 5.2.1. согласован сторонами. Пункт 5.2.2. урегулирован в решении суда. По мнению ТСЖ "Одинцово" п.5.1. договора следует принять в редакции истца: Расчет размера платы для абонента за тепловую энергию для отопления и горячего водоснабжения при наличии приборов учета производится путем умножения количества потребленной энергии (Гкал) на тариф, установленный Управлением по государственному регулированию тарифов по Воронежской области для МКП "Воронежтеплосеть". Одновременно истец представил в суд апелляционной инстанции Приложение N 2, изменив в нем расчет количества тепловой энергии с разбивкой по месяцам, учитывая возражения ответчика против отсутствия объемов тепловой энергии для горячего водоснабжения в июне месяце.

МКП ГО г. Воронежа "Воронежтеплосеть" также обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность выводов суда первой инстанции, просит решение отменить и принять п. 1.2, 1.2.2, 2.1, 2.2, 3.1.10, 4.1, 4.2, 4.3, 5.1, 5.2.2, 6.6, 6.6.1 и приложение N 1, N 2, N 3 в редакции ответчика. При этом заявитель не согласен с применением в расчетах за отпущенную тепловую энергию нормативов потребления (п.2.2, 4.1, 4.2, Приложение N 2), настаивая на расчетом методе размера платы. Из пунктов 1.1 и п.2.1 просит исключить слово "круглосуточно", ссылаясь на то, что понятия "бесперебойное" и "круглосуточное" тождественны между собой. Пункт 1.2.2 просит изложить в редакции ответчика, учитывая цену на теплоноситель по калькуляции ЭСО. Пункт 3.1.10 ответчик исключить, так как истец в случае снижения платы населению должен доказать возникновение у него убытков в результате подачи некачественной услуги. Пункт 4.3 договора ответчик дополнить предоставлением данных о посуточной или почасовой регистрации показаний приборов учета по отдельному запросу. В пункте 5.2.2 договора воспроизвести положения о корректировке в соответствии с Приложением N 2 Правил 307. В Приложении N 1 исключить указание на режим давления горячей воды на вводе. Приложение N 2 изложить в редакции ответчика с учетом поддержания требуемой температуры внутри помещений и температуры горячей воды. Наименование Приложения N 3 дополнить словами "на границе балансовой принадлежности ЭСО".

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.06.2011 года представители ТСЖ "Одинцово" и МКП "Воронежтеплосеть" поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Заявители обжалуют решение суда первой инстанции только в части исключения п. 5.1, урегулирования разногласий по пунктам 1.1, 1.2.2., 2.1., 2.2., 3.1.10., 4.1., 4.2., 4.3., 5.2.2, 6.2. договора и Приложений N 1, N 2, N 3 к нему.

В силу ч.5 ст.268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. Лица, участвующие в деле, возражений не заявили.

Изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб и отзывы на них, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции следует отменить в части исключения из договора на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде от 29.11.2010 года N 08/11/2010 пункта 5.1, изменить Приложение N 2 в части расчета количества тепловой энергии с разбивкой по месяцам.

При этом, суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

Как следует из материалов дела, 30.11.2010 года истец направил ответчику уведомление о расторжении договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды N 626 от 12.05.2008 года и проект договора на отпуск и пользование тепловой энергии в горячей воде N 08/11/2010 от 29.11.2010 года.

30.12.2010 года ответчиком истцу возвращен подписанный договор на отпуск и пользование тепловой энергии в горячей воде с протоколом разногласий.

Не согласившись с условиями новой оферты, истец обратился в арбитражный суд с иском об урегулировании разногласий по вышеуказанному договору.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу о частичном удовлетворении исковых требований.

Судебная коллегия апелляционной инстанции считает вывод суда в части исключения из договора пункта 5.1 несоответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В соответствии со ст. 8 Гражданского кодекса РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Порядок и сроки заключения договора в обязательном порядке регламентируются ст. 445 Гражданского кодекса РФ. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта (п.1, 2 ст. 445 Гражданского кодекса РФ).

Договор N 08/11/2010 от 29.11.2010 года, заключаемый между сторонами, по своей правой природе относится к договорам энергоснабжения.

На основании п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса РФ энергоснабжающая организация по договору энергоснабжения обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п.1 ст. 548 Гражданского кодекса РФ правила, предусмотренные ст. ст. 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии с п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно ст. ст. 426, 445 Гражданского кодекса РФ договор энергоснабжения является публичным договором и отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

В силу п. 1 ст. 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующим в момент его заключения.

Поскольку договор на отпуск тепловой энергии является публичным договором, на него распространяется требование п. 4 ст. 426 Гражданского кодекса РФ о том, что условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

К таким правилам относятся, в том числе Правила о порядке предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года N 307 (далее по тексту Правила N 307) и Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 года N 306 (далее по тексту Правила N 306).

В силу п. 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить названным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Правила N 307 регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, а также порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии.

Из материалов дела и объяснений представителей сторон, судом установлено, что оспариваемый договор заключается для оказания коммунальных услуг собственникам жилых помещений в многоквартирных домах.

Истец в силу п. 1 ч. 1 ст. 137 Жилищного кодекса РФ вправе заключать договоры в интересах собственников помещений.

Для ТСЖ, являющегося исполнителем коммунальных услуг, ответчик является ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей продажу коммунальных ресурсов.

Довод ТСЖ "Одинцово" о том, что п. 5.1 следует изложить в следующей редакции: "Расчет размера платы для Абонента за отопление и горячее водоснабжение при наличии приборов учета производится путем умножения количества потребленной энергии (тепловой - в Гкал, горячей воды - в куб. м.) на тариф, установленный Управлением по государственному регулированию тарифов по Воронежской области для филиала МКП "Воронежтеплосеть" судебная коллегия считает несостоятельным. В соответствии с п.25 Правил от 23.05.2006 года N 307 при наличии в многоквартирном доме коллективных (общедомовых) приборов учета потребления тепловой энергии и наличии во всех или отдельных помещениях распределителей размер платы за отопление рассчитывается исходя из среднемесячных объемов потребления тепловой энергии за предыдущий год, а случаях отсутствия сведений об объемах потребления тепловой энергии за предыдущий год - исходя из норматива потребления тепловой энергии и тариф на тепловую энергию, утвержденных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление, оборудованных распределителями, в соответствии с подпунктом3 пункта 3 Приложения N 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам от 23.05.2006 года N 307 и полагает что п. 5.1 договора следует воспроизвести в данной редакции, дополнив пункт 5.1.договора вторым абзацем следующего содержания: При оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета размер платы за горячее водоснабжение определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 Приложения N 2 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам от 23.05.2006 года N 307.

В судебном заседании ответчик не возражал против предложения истцом новой редакции в Приложении N 2 расчета количества тепловой энергии для отопления и горячего водоснабжения с разбивкой по месяцам. Суд апелляционной инстанции считает возможным изменить Приложение N 2 в части разбивки по месяцам количества тепловой энергии и горячего водоснабжения в предложенной истцом редакции:

N п/п	месяц	отопление	горячее водоснабжение		всего
			мЗ	Гкал
1	январь	130,89	530,48	31,83	162,72
2	февраль	118,42	530,48	31,83	150,25
3	март	99,72	530,48	31,83	131,55
	1 квартал	349,03	1591,44	95,49	444,52
4	апрель	24,93	530,48	31,83	56,76
5	май		530,48	31,83	31,83
6	июнь		265,24	15,91	15,91
	II квартал	24,93	1326,20	79,57	104,50
7	июль		530,48	31,83	31,83
8	август		530,48	31,83	31,83
9	сентябрь		530,48	31,83	31,83
	III квартал		1591,44	95,49	95,49
10	октябрь	56,09	530,48	31,83	87,92
11	ноябрь	81,03	530,48	31,83	112,86
12	декабрь	112,19	530,48	31,83	144,02
	IV квартал	249,31	1591,44	95,49	344,80
	ГОД	623,27	6100,52	366,04	989,31

Доводы МКП "Воронежтеплосеть" по пунктам 1.1, 2.1, 1.2.2, 2.2, 3.1.10, 4.1., 4.2, 4.3, 5.2.2, 6.6, Приложение N 1, Приложение N 2, Приложение N 3, изложенные в его апелляционной жалобе, судебной коллегией не учитываются.

Исключение из пунктов 1.1 и 2.1 договора слова "круглосуточно" не соответствует требованиям пунктов 8 -10 Приложения N 1 Правил N 307 о том, что тепловая энергия на горячее водоснабжение должна подаваться бесперебойно и круглосуточно в течение года, а тепловая энергия на отопление бесперебойно и круглосуточно в течение отопительного периода, что свидетельствует о не тождественности данных понятий.

Редакция ответчика пункта 1.2.2 договора противоречит требованиям пунктов 8-10 Приложения N 1 Правил N 307 и пунктам 15, 60 правил N 307.

Пункт 2.2 договора, изложен в редакции суда первой инстанции в соответствии с положениями ч.1 ст. 157 Жилищного кодекса РФ и пунктами 7,19 Правил N 307, согласно которым объем потребляемых коммунальных услуг определяется по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из норматива потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном правительством Российской Федерации. Довод МКП "Воронежтеплосеть" о применении расчетного метода определения размера платы за потребленную тепловую энергию противоречит требованиям закона.

Довод МКП ГО г. Воронежа "Воронежтеплосеть" о том, что обязанность по перерасчету платы в случае предоставления услуг ненадлежащего качества возложена на исполнителя и не является обязанностью энергоснабжающей организации, в этой связи п. 3.1.10 следует исключить из текста договора, судебная коллегия во внимание не принимает.

В силу абз. 2 п. 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, из содержания данной нормы вытекает, что объем обязательств управляющей организации, непосредственно оказывающей коммунальные услуги, перед поставщиком соответствующих коммунальных ресурсов, не может быть большим, чем в случае заключения таким поставщиком прямых договоров с гражданами.

В соответствии с п. п. ж, з п. 49 Правил N 307 исполнитель коммунальных услуг обязан производить в установленном разделом VII Правил порядке уменьшение размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими допустимую продолжительность, вести учет жалоб (заявлений, требований, претензий) потребителей на режим и качество предоставления коммунальных услуг, учет их исполнения. Порядок перерасчета платы установлен приложением N 1 к Правилам N 307. При указанных обстоятельствах доводы заявителя апелляционной жалобы противоречит нормам, регулирующим спорные правоотношения. Следовательно, п. 3.1.10 договора должен быть заключен в редакции абонента.

Пункты 4.1 и 4.2 договора об учете потребленной тепловой энергии по общедомовым приборам учета, а случае их отсутствия по нормативам потребления на централизованное отопление и горячее водоснабжение, установленным органами местного самоуправления, подлежат оставлению в редакции суда первой инстанции как соответствующие действующему законодательству. Определение количества тепловой энергии при отсутствии приборов учета по расчетным нагрузкам, с учетом фактической температуры наружного воздуха, нормативной величины тепловых потерь на участке сети от границы раздела до объектов теплопотребления с указанием в договоре соответствующих формул судебной коллегией отклоняется.

Согласно подп. "е" п. 49 Правил N 307 при наличии коллективных (общедомовых) приборов учета исполнитель обязан ежемесячно, в течение последней недели месяца, снимать их показания и заносить в журнал учета показаний коллективных приборов учета.

В этой связи, суд области правомерно сделал вывод, что п. 4.3 договора следует изложить в редакции истца, так как данная редакция соответствует положениям Правил N 307 и не нарушает прав энергоснабжающей организации.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы правового обоснования своим доводам не представил, нормативных актов, обязывающих абонента предоставлять посуточную или почасовую регистрацию измеряемых величин на бумажном или электронном носителе, не указал. Условие договора в части предоставления других материалов и сведений, касающихся организации и ведения учета теплопотребления за истекший расчетный месяц, является неопределенным.

По пункту 5.2.2 договора судебная коллегия также соглашается с выводом суда области о том, что он подлежит изложению в следующей редакции "Оплата фактически потребленной тепловой энергии для целей отопления производится "Абонентом" в полном объеме:

- за счет платежей населения не позднее 25 числа месяца, следующего за расчетным. Размер платы определяется в соответствии с положениями Приложения N 2 к Правилам N307.

- за счет платежей субабонентов и прочих платежей - не позднее 25 числа месяца, следующего за расчетным на основании счетов-фактур (актов об отпуске тепловой энергии), предъявленных "Абоненту" "Энергоснабжающей организацией".

Указанная редакция соответствует ст. 157 Жилищного кодекса РФ, Правилам N 307 и не нарушает прав сторон.

Довод МКП ГО г. Воронежа "Воронежтеплосеть" об изложении пункта 6.6 договора в его редакции: "При подаче тепловой энергии и горячей воды ненадлежащего качества ЭСО несет ответственность в порядке, предусмотренном действующим законодательством". Ответственность ЭСО в соответствии с действующим законодательством уже предусмотрена сторонами в пункте 6.1 договора, а пунктом 6.6 договора предусмотрено изменение размера платы при подаче тепловой энергии и горячей воды ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность в соответствии с Приложением N 1 к Правилам N 307. При таких обстоятельствах, оснований для изменения пункта 6.6 договора на редакцию ответчика не имеется.

Судом первой инстанции из Приложения N 1 к договору раздел "минимальное давление на вводе" исключен. Урегулирование данного раздела в редакции суда ответчиком не оспаривается. Против исключения из Приложения N 1 раздела "минимальное давление на вводе" и изложения его в редакции суда истец не возражал.

Приложение N 2, изложенное в редакции суда, о расчете количества тепловой энергии для отопления и горячего водоснабжения в соответствии с нормативами потребления. Утвержденных постановлением Главы городского округа горд Воронеж от 16.12.2008 года N 1611 соответствует требованиям закона и подлежит изменению только в части разбивки по месяцам, с учетом отсутствия возражений ответчика.

Дополнение наименования Приложения N 3 договора словами в скобках "на границе балансовой принадлежности ЭСО", судебная коллегия отклоняет, поскольку акт о не предоставлении коммунальных услуг и предоставления услуг ненадлежащего качества касается оказания услуг потребителям, редакция ответчика о составлении акта о не предоставлении услуг или предоставлении услуг ненадлежащего качества на границе балансовой принадлежности ЭСО противоречит требованиям Правил N 307. Указанный акт должен составляться на границе эксплуатационной ответственности абонента, которая установлена договором и Правилами содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 года N 491.

На основании изложенного, судебная коллегия считает, что решение арбитражного суда Воронежской области от 31.03.2011 года по делу N А14-606/2011 следует отменить в части исключения п.5.1 договора. Изложить пункт 5.1. договора в следующей редакции:

"При наличии в многоквартирном доме коллективных (общедомовых) приборов учета потребления тепловой энергии и наличии во всех или в отдельных помещениях распределителей размер платы за отопление рассчитывается исходя из среднемесячных объемов потребления тепловой энергии за предыдущий год, а в случае отсутствия сведений об объемах потребления тепловой энергии за предыдущий год - исходя из норматива потребления тепловой энергии и тарифа на тепловую энергию, утвержденных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление помещений, оборудованных распределителями в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 Приложения N 2 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам от 23.06.2006 года N 307.

При оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета размер платы за горячее водоснабжение определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 Приложения N 2 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам от 23.05.2006 года N 307".

Приложение N 2 количество тепловой энергии для отопления и горячего водоснабжения по ТСЖ "Одинцово" к договору изменить в части расчета количества тепловой энергии с разбивкой по месяцам, изложив в следующей редакции:

N п/п	месяц	отопление	горячее водоснабжение		всего
			мЗ	Гкал
1	январь	130,89	530,48	31,83	162,72
2	февраль	118,42	530,48	31,83	150,25
3	март	99,72	530,48	31,83	131,55
	1 квартал	349,03	1591,44	95,49	444,52
4	апрель	24,93	530,48	31,83	56,76
5	май		530,48	31,83	31,83
6	июнь		265,24	15,91	15,91
	II квартал	24,93	1326,20	79,57	104,50
7	июль		530,48	31,83	31,83
8	август		530,48	31,83	31,83
9	сентябрь		530,48	31,83	31,83
	III квартал		1591,44	95,49	95,49
10	октябрь	56,09	530,48	31,83	87,92
11	ноябрь	81,03	530,48	31,83	112,86
12	декабрь	112,19	530,48	31,83	144,02
	IV квартал	249,31	1591,44	95,49	344,80
	ГОД	623,27	6100,52	366,04	989,31

По ст.110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.

Расходы по оплате государственной пошлины, понесенные МКП "Воронежтеплосеть" при подаче апелляционной жалобы, относятся на заявителя, возврату или возмещению не подлежат. Расходы по оплате государственной пошлины, понесенные ТСЖ "Одинцово", в связи с частичным удовлетворением апелляционной жалобы в размере 1000 рублей относятся на МКП ГО г. Воронежа "Воронежтеплосеть" и взыскиваются в пользу ТСЖ "Одинцово".

Руководствуясь ст.ст.110, 112, 266, 269, 271 АПК РФ, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 31.03.2011 года по делу N А14-606/2011 отменить в части исключения из договора на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде от 29.11.2010 года N08/11/2010 пункта 5.1, изменить Приложение N2 в части расчета тепловой энергии с разбивкой по месяцам.

Изложить пункт 5.1. договора в следующей редакции:

"При наличии в многоквартирном доме коллективных (общедомовых) приборов учета потребления тепловой энергии и наличии во всех или в отдельных помещениях распределителей размер платы за отопление рассчитывается исходя из среднемесячных объемов потребления тепловой энергии за предыдущий год, а в случае отсутствия сведений об объемах потребления тепловой энергии за предыдущий год - исходя из норматива потребления тепловой энергии и тарифа на тепловую энергию, утвержденных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление помещений, оборудованных распределителями в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 Приложения N 2 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам от 23.06.2006 года N 307.

При оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета размер платы за горячее водоснабжение определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 Приложения N 2 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам от 23.05.2006 года N 307".

Приложение N 2 количество тепловой энергии для отопления и горячего водоснабжения по ТСЖ "Одинцово" к договору изменить в части расчета количества тепловой энергии с разбивкой по месяцам, изложив в следующей редакции:

N п/п	месяц	отопление	горячее водоснабжение		всего
			мЗ	Гкал
1	январь	130,89	530,48	31,83	162,72
2	февраль	118,42	530,48	31,83	150,25
3	март	99,72	530,48	31,83	131,55
	1 квартал	349,03	1591,44	95,49	444,52
4	апрель	24,93	530,48	31,83	56,76
5	май		530,48	31,83	31,83
6	июнь		265,24	15,91	15,91
	II квартал	24,93	1326,20	79,57	104,50
7	июль		530,48	31,83	31,83
8	август		530,48	31,83	31,83
9	сентябрь		530,48	31,83	31,83
	III квартал		1591,44	95,49	95,49
10	октябрь	56,09	530,48	31,83	87,92
11	ноябрь	81,03	530,48	31,83	112,86
12	декабрь	112,19	530,48	31,83	144,02
	IV квартал	249,31	1591,44	95,49	344,80
	ГОД	623,27	6100,52	366,04	989,31

Взыскать с муниципального казенного предприятия городского округа г. Воронежа "Воронежтеплосеть" (ОГРН 1023602243037) в пользу товарищества собственников жилья "Одинцово" (ОГРН 1033600025535) 1000 рублей расходов по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья:

Л.А. Колянчикова

Судьи

Е.Е. Алферова Г.В. Владимирова