Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2011 г. N 15АП-6112/11

город Ростов-на-Дону

дело N А32-2235/2011

25 июля 2011 г.

15АП-6112/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июля 2011 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Захаровой Л.А.,

судей Гуденица Т.Г., Филимоновой С.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ковалевой С.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Спорт Тайм"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.03.2011 по делу N А32-2235/2011,

принятое в составе судьи Бондаренко И.Н.

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 7 по Краснодарскому краю

к обществу с ограниченной ответственностью "Спорт Тайм"

о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 7 по Краснодарскому краю (далее - МИФНС России N 7 по Краснодарскому краю) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Спорт Тайм" (далее - ООО "Спорт Тайм") о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением суда от 22.03.2011 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован наличием в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения. В удовлетворении заявленных требований отказано в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "Спорт Тайм" обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило решение суда от 22.03.2011 г.. изменить, исключив из мотивировочной части решения выводы о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что ООО "Спорт Тайм" не осуществляет деятельности по организации и проведению азартных игр, а действует на основании агентского договора. Прибыль общества складывается из агентского вознаграждения.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

В соответствии с частью 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при неявке в судебное заседание лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании поручения N 20-14/1-512 от 25.11.2010 г. сотрудниками МИФНС России N 7 по Краснодарскому краю проведена проверка соблюдения законодательства в сфере игорного бизнеса в принадлежащем ООО "Спорт Тайм" пункте приема платежей, расположенном по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, ул. Навагинская, 11.

В ходе проверки установлено, что ООО "Спорт Тайм" по данному адресу осуществляет деятельность по организации азартных игр, не имея лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности.

По результатам проверки, инспекцией в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования. В ходе административного расследования инспектором МИФНС России N 7 по Краснодарскому краю составлен акт проверки N 20-23/70 от 25.11.2010 г.., отобраны объяснения кассира и руководителя общества.

29.11.2010 г. в отношении ООО "Спорт Тайм" составлен протокол об административном правонарушении N 001390 по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Материалы проверки направлены в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В ходе рассмотрения дела суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, составляет осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В ходе проверки, проведенной в принадлежащем ООО "Спорт Тайм" помещении инспекцией установлен факт приема ставок на спортивные события (исход событий, результат). Так, 25.11.2010 г. кассиром общества принята ставка в размере 100 руб. на исход футбольных матчей (л.д. 11-14).

Обращаясь в суд с требованием о привлечении ООО "Спорт Тайм" к административной ответственности, налоговый орган указал, что приведенные выше обстоятельства свидетельствуют об осуществлении обществом деятельности по организации азартных игр, разрешение (лицензия) на которую у него отсутствует.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", вступившего в силу с 01.01.2007 г.., деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Пунктом 6 статьи 4 Закона N 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 г.. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Федеральным законом.

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Из материалов дела усматривается, что ООО "Спорт Тайм" в пункте приема платежей, расположенном по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, ул. Навагинская, 11, осуществляет деятельность на основании договора на оказание услуг по приему платежей физических лиц от 01.11.2010 г., заключенного с ООО "БЕТРИНГ" (поставщик). В силу указанного договора общество "Спорт Тайм" обязуется за вознаграждение осуществлять прием денежных средств от физических лиц в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед поставщиком, производить выплаты физическим лицам по распоряжению поставщика. При этом ООО "БЕТРИНГ" имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах N 12 от 18.11.2009 г.

В силу части 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ) и подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ) букмекерские конторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (пункт 14 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

Организаторами азартной игры могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 6 Федерального закона N 244-ФЗ).

В соответствии со статьей 2 и пунктом 1 статьи 7 Закона N 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее юридическим лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

В статье 8 Закона о лицензировании отдельных видов деятельности содержится положение о том, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 04.10.2006 г.. N 441-О указал на то, что приобретаемое на основе лицензии право осуществлять определенный вид деятельности обусловливает персонифицированный характер лицензии, означающий, что лицензируемая деятельность всегда должна выполняться только лицензиатом. В противном случае, а именно при передаче возникшего в силу лицензии права на осуществление конкретного вида деятельности другому лицу, утрачивается смысл лицензирования.

Таким образом, действия общества, не имеющего лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, но фактически осуществляющего такой вид деятельности содержат признаки объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Действующим законодательством не предусмотрена возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе в букмекерских конторах, на основании агентского договора без лицензии.

Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении Президиума ВАС РФ N 9174/10 от 13.01.2011 г.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно указал на истечение срока привлечения общества к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения.

Поскольку административное правонарушение обнаружено 25.11.2010 г., срок давности привлечения ООО "Спорт Тайм" к административной ответственности на день принятия судом решения истек, что в силу пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы отсутствуют.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.03.2011 по делу N А32-2235/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Л.А. Захарова

Судьи

Т.Г. Гуденица С.С. Филимонова