Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 августа 2011 г. N 09АП-16341/11

г. Москва

Дело N А40-147415/10-116-664

05 августа 2011 г.

N 09АП-16341/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 2 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 5 августа 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В .Я. Голобородько,

Судей Н.О. Окуловой, С.Н. Крекотнева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N

36 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2011

по делу N А40-147415/10-116-664, принятое судьей А.П. Терехиной

по заявлению Открытое акционерное общество Дирекция Единого Заказчика

Гагаринского района (ОГРН 1097746632730, адрес: 119296, г. Москва, Ленинский пр-

кт, 62/1)

к ИФНС России N 36 по г. Москве

об обязании начислить и уплатить проценты за нарушение срока возврата налога

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Перякин Д.Н. по дов. N 1 от 19.05.2011

от заинтересованного лица - Никулина Е.В. по дов. N 112-И от 02.08.2011

УСТАНОВИЛ

ОАО ДЕЗ Гагаринского района обратилось в суд с заявлением, с учетом уточнения требований, об обязании ИФНС России N 36 по г. Москве начислить и уплатить проценты за нарушение сроков возмещения НДС в размере 1 983 451 рублей. Уточнения приняты судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

В обосновании заявленных требований ОАО ДЕЗ Гагаринского района указывает, что налоговым органом были приняты решения о частичном возмещении сумм НДС. НДС на расчетный счет заявителя возвращен не был, в связи с чем налогоплательщик был вынужден обратиться в арбитражный суд. Решением суда на налоговый орган возложена обязанность возместить НДС в размере б 702 106 рублей. Сумма не возмещена, в связи с чем, по мнению заявителя, подлежат начислению и уплате проценты в соответствии со тс. 176 НК РФ. Согласно расчета проценты подлежат уплате в размере 1 983 451, 04 рублей на день судебного разбирательства на 25.03.2011

С решением суда не согласился налоговый орган, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ОАО ДЕЗ Гагаринского района (ранее ГУП ДЕЗ Гагариснкого района) представило в Инспекцию ФНС России N 36 по г.Москве уточненные налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за налоговые периоды с июня по декабрь 2004 г.., в соответствии с которыми общая сумма НДС, подлежащая возмещению по налоговым периодов с июня по декабрь 2004 г.. составила 6 789 852руб..

ОАО ДЕЗ Гагаринского района (ранее ГУП ДЕЗ Гагариснкого района) представил в Инспекцию ФНС России N 36 по г.Москве уточненные налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за налоговые периоды с июня по декабрь 2004 г.., в соответствии с которыми общая сумма НДС, подлежащая возмещению по налоговым периодов с июня по декабрь 2004 г.. составила 6 789 852руб..

Обоснованность заявленной налогоплательщикам суммы НДС к возмещению была предметом камеральной налоговой проверки.

По результатам камеральной налоговой проверки уточненных налоговых деклараций по НДС за июнь-декабрь 2004 г.., были приняты решения о возмещении (частично) суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

N п/п	Месяц, год		Сумма к уменьшению (возмещению) по УНД по НДС		Итоговая сумма сложившиеся к уменьшению (возмещению) по УНД по НДС с учетов вынесенных решений		N и дата решений о возмещении (частично) суммы НДС, заявленной к возмещению
1	Июнь 2004		1 346 684		1 344 576		14020 от 02.10.2008 г..
2	Июль 2004		646 478		646 478		14033 от 02.10.2008 г..
3	Август 2004		1 109 266		1 102 605		14043 от 02.10.2008 г..
4	Сентябрь 2004		530 749		501 332		14052 от 02.10.2008 г..
5	Октябрь 2004		1 115 255		1 115 255		14061 от 02.10.2008 г..
6	Ноябрь 2004		1 691517		1 691 517		14064 от 02.10.2008 г..
7	Декабрь 2004		349 903		299 343		14076 от 02.10.2008 г..
ИТОГО		6 789 852		6 702 106

06.10.2008 г.. и 19.07.2010 г.., налогоплательщик в соответствии с п.З ст.176 НК РФ подал в Инспекцию заявление, с просьбой в соответствии с порядком возмещения налога, указанным в ст. 176 НК РФ, принять решение о возврате 6 702 106руб. на расчетный счет и направить решение о возврате с момента получения указанного заявления на исполнение в соответствующий орган федерального казначейства.

В нарушение ст. 32 и 176 НК РФ сумма НДС, подлежащая возмещению налогоплательщику по уточненным налоговым декларациям по НДС за июнь-декабрь 2004 г.. не была возвращена, тем самым налоговый орган нарушил право налогоплательщика на своевременное возмещение налога, а также право свободно распоряжаться принадлежащим ему на законных основаниях денежными средствами.

11.08.2010 г.. налогоплательщик обратился в АС г.Москвы с требованием об обязании ИФНС России N 36 по г.Москве возместить (возвратить) 6 702 106руб. НДС путем возврата на р/с.

Решение АС г.Москвы от 19.11.2010 г.. по делу N А40-94177/10-116-376, удовлетворены требования ОАО ДЕЗ Гагаринского района в полном объеме, на ИФНС России N 36 по г.Москве возложена обязанность возместить (возвратить) налог на добавленную стоимость

сложившейся к возмещению за налоговый период; июнь-декабрь 2004 г.. в размере 6 702 106 руб. (Постановление ФАС МО от 22.07.2011 г.. N КА-А40/б620).

О правомерности начисления процентов. Период начисления процентов.

В соответствии с положениями ст. 176 НК РФ срок возврата НДС включает в себя:

- три месяца на проведение камеральной налоговой проверки (ст. 88, п. 1 ст. 176 НК РФ);

- семь дней на вынесение решения налоговым органом (п. 2, 7 ст. 176 НК РФ);

- пять дней на осуществление органом Федерального казначейства возврата налога (п. 8 ст. 176НКРФ).

В соответствии с п. 10 ст. 176 НК РФ при нарушении сроков возврата суммы налога, считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в дни нарушения срока возмещения. При этом, 12 дней в п. 10 ст. 176 НК РФ складываются из семи дней на вынесение решения налоговым органом (п. 2, 7 ст. 176 НК РФ) и пяти дней на осуществление органом Федерального казначейства возврата налога (п. 8 ст. 176 НК РФ).

Налогоплательщик представил в Инспекцию письменное заявление на возврат налога 06.10.2008 г.., при этом, возможность подачи письменного заявления налогоплательщиком о возврате налога одновременно с подачей налоговой декларации или в ходе камеральной проверки законодателем не ограничена и не ставится в зависимость от даты составления налоговым органом акта камеральной налоговой проверки или вынесения решения по результатам камеральной налоговой проверки.

Таким образом, после проведения камеральной проверки и вынесения решения налоговым органом, налоговый орган должен был на следующий день направить соответствующее поручение в орган Федерального казначейства, которым в течение пяти дней НДС должен был быть возвращен налогоплательщику.

В соответствии с п. 6.7. и ст. 6.1. НК РФ, срок определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем. В случаях, когда последний день срока приходится на день, признаваемый в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим днем, днем окончания считается ближайший следующий за ним рабочий день.

При расчете процентов, налогоплательщик воспользовался методикой, изложенной в п.3.9. "Положения о порядке начисления процентов по операциям, связанные с привлечением и размещением денежных средств банками и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета" (утв. Банком России 26.06.1998 г.. N 39-П), согласно которой начисление процентов может осуществляться одним из четырех способов: по формулам простых процентов, сложных процентов, с использованием фиксированной либо плавающей процентной ставки в соответствии с условиями договора. Если в договоре не указывается способ начисление процентов, то начисление процентов осуществляется по формуле простых процентов с использованием фиксированной процентной ставки. Таким образом расчет процентов осуществляется исходя из размера ставки рефинансирования Банка России, действующей в период просрочки, деленной на фактическое количество дней в текущем году (исходя из 360 дней из расчета 30 дней в месяц), умноженной на сумму налога, подлежащего возмещению за каждый календарный день просрочки.

Также налогоплательщик руководствовался позицией, изложенной в Постановлении Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 г.. N 14, согласно которой при расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования ЦБ РФ число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням.

Проценты подлежат начислению с 22.10.2008 г.. по день рассмотрения в АС г.Москвы искового заявления налогоплательщика - 25.03.2011 г..

Таким образом, сумма процентов, подлежащих взысканию с налогового органа в связи с нарушением срока возмещения суммы налога на добавленную стоимость в порядке ст. 176 НК РФ в размере 6 702 106 руб., составляет 1 567 920 рублей.

Дата подачи Заявления о возврате НДС	Дата, с которой производите я начисление процентов	Дата на которую произведено начисление процентов			Количество дней для начисления процентов (Дн.)		Ставка рефинансировани я ЦБ РФ (%)		Сумма на которую начисляется проценты		Сумма процентов к возврату
06.10.2008	22.10.2008	11.11.2008			20		0,11		6 702 106		40 957,31р.
12.11.2008	30.11.2008		18			0,12		6 702 106		40 212,64р.
01.12.2008	23.04.2009		143			0,13		6 702 106		346 089,31р.
24.04.2009	13.05.2009		19			0,125		6 702 106		44 215,28р.
14.05.2009	04.06.2009		21			0,12		6 702 106		46 914,74р.
05.06.2009	12.07.2009		37			0,115		6 702 106		79 215,17р.
13.07.2009	09.08.2009		27			0,11		6 702 106		55 292,37р.
10.08.2009	14.09.2009		35			0,1075		6 702 106		70 046,32р.
15.09.2009	29.09.2009		14			0,105		6 702 106		27 366,93р.
30.09.2009	29.10.2009		29			0,1		6 702 106		53 989,19р.
30.10.2009	24.11.2009		25			0,095		6 702 106		44 215,28р.
25.11.2009	27.12.2009		32			0,09		6 702 106		53 616,85р.
28.12.2009	23.02.2010		57			0,0875		6 702 106		92 852,09р.
24.02.2010	28.03.2010		32			0,085		6 702 106		50 638,13р.
29.03.2010	29.04.2010		31			0,0825		6 702 106		47 612,88р.
30.04.2010	31.05.2010		31			0,8		6 702 106		46 170,06р.
01.06.2010	25.03.2011		297			0,0775		6 702 106		428 515,90р.
ИТОГО	1 567 920,46р.

Также Заявителем была допущена арифметическая ошибка, которая осталась незамеченной ни представителями сторон, ни судом в первой инстанции. В предпоследней строчке расчета процентов за период с 30.04.2010 г.. по 31.05.2010 г.. (31 день) ставка рефинансирования равна 8%. а не 80% как указано в расчете заявителя и в решении суда.

Таким образом, расчет процентов должен быть произведен следующим образом:

N п/п	сумма	Период	Дней просрочки	Ставка ЦБ %	Сумма
1.	6 702 106	22.10.08-11.11.08	20	11	40 957,31
2.	6 702 106	12.11.08-30.11.08	18	12	40 212,64
3.	6 702 106	01.12.08-23.04.09	143	13	346 089,31
4.	6 702 106	24.04.09-13.05.09	19	12,5	44 215,28
5.	6 702 106	14.05.09-04.06.09	21	12	46 914,74

Об указанной арифметической ошибке налоговый орган указал в уточнении к апелляционной жалобе. Иных разногласий у сторон по сумме, периоду и сроку начисления процентов нет.

В связи с допущенной арифметической ошибкой при расчете итоговой суммы процентов ОАО ДЕЗ Гагаринского района в соответствии со ст.41 и п.2 ст. 49 АПК РФ просит Девятый арбитражный апелляционный суд принять отказ (частичный) от заявленных требований на сумму допущенной арифметической ошибки в размере 415 531 (Четыреста пятнадцать тысяч пятьсот тридцать один) руб. 00 копеек.

Суд апелляционной инстанции, в соответствии со ст.49 АПК РФ, при повторном рассмотрении дела, изучив материалы дела, рассмотрев заявление истца частичном отказе от заявленных требований, заслушав мнение налогового органа, учитывая необходимость полного и всестороннего исследования обстоятельств дела при его повторном рассмотрении, принимая во внимание, что отказ от иска не противоречит закону, иным нормативно-правовым актам и не нарушает права и интересы других лиц, считает, что заявление истца в части отказа от заявленных требований в части взыскания процентов за несвоевременный возврат налога в размере 415 531 (Четыреста пятнадцать тысяч пятьсот тридцать один) руб. 00 копеек. подлежит удовлетворению, в связи с чем решение суда в указанной части подлежит отмене, а производство по делу в указанной части-прекращению. В остальной части решение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит. Государственная пошлина по заявлению и апелляционной жалобе распределяется в соответствии с положениями ст.110,АПК РФ и 333.37 НК РФ.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 49,62,110, 150, 266,267, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2011 по делу N А40-147415/10-116-664 изменить.

Принять отказ Открытого акционерного общества Дирекция Единого Заказчика Гагаринского района от заявленных к ИФНС России N 36 по г. Москве требований об обязании начислить и уплатить проценты в части суммы 415 531 руб. 00 коп.

Отменить решение суда в части обязания ИФНС России N 36 по г. Москве начислить и уплатить проценты ОАО Дирекции Единого Заказчика Гагаринского района в сумме 415 531 руб. 00 коп.

Производство по делу в указанной части прекратить.

Отменить решение суда в части взыскания с ИФНС России N 36 по г. Москве в пользу ОАО Дирекции Единого Заказчика Гагаринского района 11 310руб.62коп. расходов по госпошлине по иску.

В остальной части решение оставить без изменения.

Возвратить из Федерального бюджета ОАО Дирекции Единого Заказчика Гагаринского района 11 31 Оруб.62коп. по госпошлины по иску.

Взыскать с ОАО Дирекции Единого Заказчика Гагаринского района 2000 рублей госпошлины по апелляционной жалобе в доход Федерального бюджета.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья

В.Я.Голобородько

Судьи

Н.О.Окулова С.Н.Крекотнев