Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2011 г. N 12АП-4868/11

г. Саратов

Дело N А06-1518/2011

09 августа 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 августа 2011 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Дубровиной О.А.,

судей Кузьмичёва С.А., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бусянковой Е.И.,

без участия представителей сторон,

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тихая Гавань" (г. Астрахань),

на решение арбитражного суда Астраханской области от 23 мая 2011 года по делу N А06-1518/2011 (судья Гущина Т.С.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Тихая Гавань" (г. Астрахань),

к управлению федеральной антимонопольной службы по Астраханской области,

о признании незаконным и отмене постановления от 01.03.2011 N 02-АД(Р)-05-11 о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

в арбитражный суд Астраханской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Тихая гавань" (далее по тексту - ООО "Тихая гавань", общество, заявитель) к управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее по тексту - УФАС по Астраханской области, административный орган, управление) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления от 01.03.2011 N 02-АД(Р)-05-11 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ), в виде штрафа в сумме 100 000 рублей.

Решением суда первой инстанции от 23.05.2011 в удовлетворении требований обществу отказано.

Заявитель не согласился с принятым решением и обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить по основаниям, изложенным в ней, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Управление возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на неё.

Стороны в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений N 91709 6, 91710 2, 91711 9. Управлением заявлено ходатайство, удовлетворённое судом, о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Исследовав материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства на основании статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что она не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в журнале "Джинс-СIТY" (Джинс-Город) N 3 (23) 2010, зарегистрированном в качестве средства массовой информации управлением Россвязькомнадзора по Астраханской области (Свидетельство о регистрации средства массовой информации ПИ N ТУ 30-00017 от 01.10.2008), вышедшем в свет 25.05.2010, и распространяемом на территории Астраханской области, на страницах 98-99 размещена реклама следующего содержания:

"ИСИДА Спа клиника Открытие в начале июня! Циркулярный душ и душ-каскад "Горный водопад" Чайная церемония Аппаратная косметология. Безоперационная подтяжка лица Душ "Шарко". Подтяжка тела, антицеллюлитное воздействие, гидромассаж Вы - божественны. Инфракрасная сауна: Цветотерапия, очищение организма от токсинов, лечебный омолаживающий эффект Турецкая сауна хамам. Уход и пенный массаж. Косметика: Thal`ion Thalasso Cosmetics, La Sultane de Saba (Франция), NEVERA Beauty (Италия) Философия естественной красоты СПА-клиника "Исида" предлагает Вам разнообразные виды услуг: Аппаратная косметология для ухода за лицом и телом: безыгольная мезотерапия методом криоэлектропорации, прессотерапия, лазерная обработка морщин, УЗ-пилинг, УЗ-клининг, УЗ-увлажнение, КР-лифтинг нового поколения, микротоки, фонофорез, вакуумный массаж, криотерапия. Спешите! До 15 июня скидка на все процедуры 15 % Тел.: 47-33-33, 47-23-23 Расслабляющий душ VISHI. Омолаживание похудение, релакс. NEVERA Beauty Line (Италия) "Альфа Окси SРА" - капсула - совершенно новая методика комплексной спа-терапии. Кислородо-терапия, программы: релакс, антистресс, похудение (19 программ) Подводный массаж и жемчужная ванна. Лечение сердечно-сосудистой системы, антистрессовое, воздействие, омолаживание, подтяжка кожи. Thal`ion Thalasso Cosmetics Косметология высочайшего уровня. Новейшие средства - SOSKIN, ТОМ ROBINN (Франция) Услуги дерматокосметолога, мезотерапия, диспорт, контурная пластика (устранение морщин, коррекция овала лица и т.д.), anti-age процедуры, атравматическая чистка лица, все виды пилинга. Широкий выбор СПА-услуг: душ Шарко, Виши, каскадный "Горный водопад", хаммам, инфракрасная сауна. Все виды массажа Стоун-терапия. Экзотические массажи по древнеегипетским технологиям. Обертывания и СПА программы. Альфа окси СПА капсула, включающая 15 оздоровительных и омолаживающих программ. Хромотерапия (или цветотерапия) - это воздействие цветовой гаммы на психоэмоциональное состояние человека. Иглорефлексотерапия: программы по снижению лишнего веса, лечение внутренних, органов, Имиджевые: услуги парикмахера, визажиста, мастера педикюра, маникюра (аппаратные, классические, экзотические методики). Спапрограмма "Вдохновение" включает в себя 5 процедур: хамам, жемчужная ванна, арома-массаж, косметологический уход "Сияние кожи" спа-педикюр. При этом предоставляется скидка 15% Фито-бар: настои лечебных трав, кислородный коктейль, СПА-меню. Прессотерапия: улучшение силуэта, лимфодренаж. Ул Н. Островского, 154, к. 3" (далее по тексту - Реклама), что, по мнению антимонопольного органа, является нарушением требований части 7 статьи 7, а также части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - Закон о рекламе).

Указанные нарушения зафиксированы УФАС по Астраханской области в протоколе об административном правонарушении от 18.02.2011 N 02-АД(Р)-05-11 (листы дела 66-69 тома 1), на основании которого управлением вынесено постановление от 01.03.2011 N 02-АД(Р)-05-11, которым заявитель был привлечён к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, в виде штрафа в сумме 100 000 рублей (листы дела 10-16 тома 1).

Не согласившись с указанным постановлением антимонопольного органа, заявитель обжаловал его в судебном порядке, считая совершённое им правонарушение малозначительным.

Суд первой инстанции, отказывая ООО "Тихая гавань" в удовлетворении его требований, суд первой инстанции, исходя из наличия вины в действиях заявителя, счёл доказанным факт совершения заявителем административного правонарушения.

Апелляционная коллегия считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса.

Судами обеих инстанции установлено, что информация, распространенная в журнале "Джинс-СIТY" (Джинс-Город) N 3 (23) 2010 предназначена для неопределённого круга лиц и признана формировать, либо поддерживать интерес к организациям, товарам, услугам, способствовать их продвижению на рынке, следовательно, является рекламой.

При этом из материалов дела видно, что размещённая в журнале реклама, в нарушение пункта 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 7 статьи 24 Закона о рекламе, реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

В силу пункта 4 статьи 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители, нарушая законодательство Российской Федерации о рекламе, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, осуществив размещение указанной выше рекламы в журнале "Джинс-СIТY" (Джинс-Город) N 3 (23) 2010 на страницах 98-99 без предупредительной надписи ООО "Тихая гавань" совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ, юридическое лицо признаётся виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых данным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

На основании изложенного, апелляционная коллегия считает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что общество не приняло всех мер по соблюдению вышеуказанных требований законодательства, что свидетельствует о наличии вины в совершении правонарушения.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает факт совершения заявителем правонарушения доказанным, привлечение ООО "Тихая гавань" к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, - обоснованным.

Соблюдение административным органом требований административного законодательства при производстве по делам об административных правонарушениях проверено судами обеих инстанций, и нарушений не выявлено.

При определении размера наказания административным органом учтены влияющие на его размер обстоятельства, предусмотренные статьями 4.2 и 4.3 КоАП РФ. Штраф назначен в минимальном размере, предусмотренном санкцией нормы.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции, в соответствии с положениями части 3 статьи 211 АПК РФ, правомерно отказал в удовлетворении требований заявителя о признании незаконным и об отмене оспариваемого постановления административного органа.

Довод подателя апелляционной жалобы о малозначительности совершенного правонарушения является несостоятельным по следующим основаниям.

Согласно статье 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершённого административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учётом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

В соответствии с пунктом 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Закон о рекламе, регулируя отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, ставит своей целью защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц.

В данном случае правонарушение по своему составу является формальным, в связи с чем, представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям не наступлением каких-либо материальных последствий правонарушения, а пренебрежительным отношением заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям, предусмотренным статьёй 16 Закона о рекламе, что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы.

В соответствии с пунктом 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.11.2008 N 60 "О внесении дополнений в некоторые Постановления Пленума ВАС РФ, касающиеся рассмотрения арбитражными судами дел об административных правонарушениях" квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учётом положений пункта 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Согласно статье 4.1 КоАП РФ назначение административного наказания не освобождает лицо от исполнения обязанности, за неисполнение которой административное наказание было назначено.

Из чего следует, что необоснованное освобождение от наказания освобождает лицо от исполнения обязанности.

Административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Судом апелляционной инстанций не установлены обстоятельства, которые в рассматриваемом случае свидетельствовали бы об исключительности случая вменённого обществу административного правонарушения, что позволило бы признать его малозначительным, в связи с чем, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу об отсутствии оснований для признания правонарушения малозначительным.

Довод общества, изложенный в апелляционной жалобе, о том, что спорная реклама содержала информацию о виде деятельности клиники "Исида", а не о конкретных медицинских услугах, которые должны сопровождаться обязательным предупреждением о наличии противопоказаний к применению, не соответствует действительности.

Доказательств, опровергающих выводы суда первой инстанции, обществом, в нарушение положений статей 65, 67 и 68 АПК РФ, не представлено.

Таким образом, оценив в совокупности материалы дела и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает, что выводы, изложенные в обжалуемом решении, соответствуют обстоятельствам дела, судом применены нормы права, подлежащие применению, в связи с чем, апелляционная жалоба ООО "Тихая гавань" не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение арбитражного суда Астраханской области от 23.05.2011 по делу N А06-1518/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тихая Гавань" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке пункта 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.А. Дубровина

Судьи

С.А. Кузьмичёв М.Г. Цуцкова