Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2011 г. N 07АП-5434/11

г. Томск

Дело N 07АП-5434/11

"04" августа 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2011 г..

Постановление в полном объеме изготовлено 04 августа 2011 г..

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего М.Х. Музыкантовой

судей: О.А. Скачковой, С.Н. Хайкиной

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Зинченко Ю.В. с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Горбаченко А.А. по поручению N 8-391-2011 от 27.06.2011 г.., удостоверение,

от заинтересованного лица: Лукьянович О.М. по доверенности N 8 от 10.05.2011 г.., Брагин А.В. по доверенности от 20.03.2011 г..,

рассмотрев в судебном заседании дело по апелляционной жалобе Прокурора Октябрьского района г. Новосибирска

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 25.05.2011 г..

по делу N А45-5704/2011 (судья Васютина О.М.)

по заявлению Прокурора Октябрьского района г. Новосибирска

к ООО "Сибирское Сияние" ИНН 5405185581, КПП 540501001

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 25.05.2011 г.. в удовлетворении требования Прокурора Октябрьского района г. Новосибирска о привлечении Общества с ограниченной ответственностью "Сибирское Сияние" (далее - Общество, ООО "Сибирское сияние") к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказано.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, Прокурор Октябрьского района г. Новосибирска (далее -Прокурор, податель жалобы) обратился с апелляционной жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции отменить решение Арбитражного суда Новосибирской области от 25.05.2011 г.. и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы Прокурор указывает, что арбитражным судом первой инстанции не дана надлежащая оценка обстоятельствам дела, полагает, что Общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр вне установленных зон без наличия на то специального разрешения. Подробно доводы подателя жалобы изложены в апелляционной жалобе.

Письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали свои доводы и возражения.

Исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 25.05.2011 г.., суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 19.02.2011 г.. прокуратурой Октябрьского района города Новосибирска совместно с ОБЭП отдела милиции N 6 УВД по городу Новосибирску проведена проверка соблюдения требований законодательства в области предпринимательской деятельности в части осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) ООО "Сибирское Сияние" по адресу: г. Новосибирск, ул. Кирова, 113в, в ходе которой установлено осуществление Обществом деятельности по проведению азартных игр.

Прокурор Октябрьского района г. Новосибирска, полагая, что ООО "Сибирское сияние" без разрешения осуществляется деятельность по проведению азартных игр, 06.04.2011 г.. вынес в отношении ООО "Сибирское Сияние" постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1. КоАП РФ, и направил в арбитражный суд заявление о привлечении Общества к административной ответственности.

Судом установлено, что ООО "Сибирское сияние" арендует по договору N 01-08/10-7 от 01.08.2010 г.. нежилое помещение - магазин модульного типа общей площадью 45 кв.м., расположенное по адресу: г. Новосибирск, ул. Кирова, 113.

Между ООО "Кристалл", являющимся организатором негосударственной стимулирующей лотереи "Айсберг", и ООО "Сибирское Сияние" заключен договор на проведение стимулирующей лотереи "Айсберг" от 02.01.2011 г.., согласно которому общество приняло на себя обязательство осуществлять юридические и иные действия от имени и поручению ООО "Кристалл", связанные с проведением указанной лотереи на территории Новосибирской области и города Новосибирска.

По договору аренды оборудования N 01-01-11 от 02.01.2011 г.. Общество приняло у Скурихина А.В. во временное владение и пользование развлекательные аппараты в количестве 56 единиц.

Суд первой инстанции, отказав прокурору в удовлетворении заявленного требования, принял по существу правильное решение, при этом выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

Статьей 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является виновность лица в совершении административного правонарушения.

В силу ч. 1 ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 ст. 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Вина общества в силу требований ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должна быть установлена и доказана административным органом.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно пункту 3 части 1 статьи 3 Федерального закона от 29.12.2006 г.. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244 - ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

В соответствии со статьей 4 Закона N 244-ФЗ азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п. 1);

выигрыш - это денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (п. 4);

игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (п. 18).

Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации регламентирован статьями 7 и 9 Федерального закона от 11.11.2003 г.. N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Федеральный закон N 138-ФЗ) и конкретизирован приказом Министерства финансов Российской Федерации от 09.08.2004 г.. N 66Н "Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей".

Пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 г.. N 138-ФЗ определено, что лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

В соответствии с п. 14 ст. 2 названного Закона лотерейное оборудование - это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Материалами дела подтверждено, что директором ООО "Кристалл" 10.12.2010 утвержден "Способ заключения договора между участниками и Организатором", согласно которому предложение Организатора об участии в проводимой стимулирующей лотерее, ее сроках и условиях доводится до участников при приобретении Услуги - сеанс игры по времени на развлекательном оборудовании - на определенную сумму. Участие в лотереи является исключительно добровольным. Если участник изъявил желание принять участие в стимулирующей лотерее, он сообщает об этом Организатору стимулирующей лотереи, ему разъясняются условия участия. Ознакомившись с условиями, Участник дает устное согласие. С этого момента договор между участником и Организатором считается заключенным. При этом для того, чтобы стать Участником лотереи, лицу необходимо в срок с 20.12.2010 по 19.12.2011 года, совершить необходимые действия.

Суд первой инстанции правильно оценил имеющиеся в деле письменные доказательства (протокол осмотра места происшествия, акт контрольной закупки), объяснения свидетеля оперуполномоченного ОБЭП Фетисова Д.А., участвовавшего в контрольной закупке и правомерно указал, что указанные доказательства не подтверждают проведение обществом азартных игр.

Кроме того, согласно имеющимся в материалах дела правилам посещения развлекательного клуба, паспорта развлекательного комплекса "VG", сертификата соответствия, установленные в клубе аппараты, являются электронно-развлекательными аппаратами и предназначены для организации досуга в виде игры без выигрыша.

Согласно статье 3 Закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона N 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу п. 3 части 1 статьи 3, п. 8 статьи 4, статьи 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствующей игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009 г..

Таким образом, законодатель определил два обязательных условия осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр: первое - осуществление данной деятельности только при наличии соответствующего разрешения (лицензии); второе - осуществление данной деятельности только в определенных игорных зонах. Соответственно, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 05.10.2010 г. N 5889/10).

Согласно статье 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

При оценке представленных в материалы дела доказательств суд апелляционной инстанции приходит выводу, что вина общества в совершении вменяемого административного правонарушения не установлена и не подтверждена соответствующими доказательствами.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что деятельность Общества не является деятельностью по проведению азартных игр, осуществление которой без соответствующего разрешения и вне игорных зон запрещено, в связи с чем в действиях Общества не доказано событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, выразившегося в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения.

В целом доводы апелляционной жалобы основаны на неправильном толковании норм права, не опровергают выводы суда, положенные в основу принятого решения, направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и представленных доказательств по нему, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судом первой инстанции обстоятельств и его выводы, в апелляционной жалобе не приведено.

При изложенных обстоятельствах принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 25 мая 2011 года по делу

N А45-5704/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

М.Х. Музыкантова

Судьи

О.А. Скачкова С.Н. Хайкина