Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2011 г. N 09АП-16225/11

г. Москва

27 июля 2011 г.

N 09АП-16225/2011-ГК Дело N А40-8537/11-157-64

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2011 г..

Полный текст постановления изготовлен 27 июля 2011 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Поповой Г.Н.

Судей: Дегтярёвой Н.В.,Чепик О.Б.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "КОСМОС"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 мая 2011 г..

по делу N А40- 8537/11-157-64, принятое судьей Александровой Г.С.

по иску: Государственного унитарного предприятия города Москвы "Мосгортранс"(ИНН 7705002602, ОГРН 1037739376223 )

к Обществу с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "КОСМОС"(ИНН 7720068118,ОГРН 1037739161525)

о взыскании задолженности в размере 844683рублей 83 копейки, пени в размере 18160рублей 70 копеек.

В судебное заседание явились:

от истца: Семенова В.А., по доверенности от 15.06.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

Государственное унитарное предприятие города Москвы "Мосгортранс" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "КОСМОС" задолженности в размере 844684рубля 83 копейки, пени в размере 18160рублей 70 копеек.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 06 мая 2011 г.. по делу N А40- 8537/11-157-64 взыскано с ООО "Научно-производственное объединение "КОСМОС" в пользу ГУП "Мосгортранс" задолженность в размере 844.683 рубля 83 копейки, пени в размере 18.160 рублей 70 копеек, расходы по уплате госпошлины по иску в размере 20256рублей 89 копеек.

Общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "КОСМОС" не согласившись с решением Арбитражного суда г.Москвы от 2011 г.. по делу N А40- 8537/11-157-64, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение изменить в части взыскания суммы долга, уменьшив сумму основного долга до 844683рубля 82 копейки, отменить решение в части взыскания пени полностью.

Общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "КОСМОС" сослалось на доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в том числе на то, что решение принято судом по неполно выясненным обстоятельствам.

Представитель Государственного унитарного предприятия города Москвы "Мосгортранс" возражает против требований по апелляционной жалобе, считая решение законным и обоснованным, представил отзыв по апелляционной жалобе.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав представителя истца, изучив материалы дела, апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда г, Москвы от 06 мая 2011 г.. подлежит изменению, исходя из следующего:

Как установлено судом первой инстанции, между Государственным унитарным предприятием города Москвы "Мосгортранс"(подрядчиком) и Обществом с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение"КОСМОС" (генподрядчиком) 28.10.2008 г.. заключен договор N 02.29-10-08/2, согласно которому генподрядчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязанности по выполнению демонтажа транспортных путей от Ленинградского проспекта, д. 77, временный трамвайный круг до Волоколамское шоссе, д. 13 (ул.Панфилова) с выполнением следующих работ: разработка конструкции существующих трамвайных путей в границах работы, с учетом протоколом разногласий к договору; в разделе 3 договора стороны согласовали сроки выполнения работ; в разделе 4 договора стороны согласовали стоимость работ; истцом направлена ответчику претензия от 10.12.2010 г.. на оплату задолженности за выполненные работы, которая получена ответчиком 21.12.2010 г.. согласно уведомления о вручении. (л.д. 26, т.д.1); претензия ответчиком оставлена без ответа и удовлетворения, сумма задолженности не оплачена ответчиком.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что долг по договору подлежит взысканию с ответчика в пользу истца в сумме 844683рубля 82 копейки на основании акта формы КС-2 от 30.09.2010 г.. N 1, справки формы КС-3 от 30.09.2010 г.. N 1, в которых сторонами указана вышеуказанная сумма, которая правомерно взыскана судом первой инстанции, в остальной части решение по взысканию долга по сумме долга подлежит отмене, в связи с ее необоснованностью.

Суд первой инстанции правомерно установил, что: пунктом 7.1. договора (с учетом протокола разногласий) установлено, что в случае нарушения ответчиком сроков оплаты выполненных работ по настоящему договору, ответчик обязан выплатить по требованию истца пени в размере 1/360 ставки рефинансирования ЦБ РФ от суммы задолженности за каждый день просрочки исполнения обязательств; пунктом 4.5. договора (с учетом протокола разногласий) стороны согласовали, что оплата выполненных и принятых по настоящему договору работ, ответчиком производится в течение 20-ти рабочих дней после подписания сторонами акта о приемки выполненных работ; акт о приемки выполненных работ подписан сторонами 30.09.2010 г. т.е. ответчик должен был оплатить истцу выполненные работы по позднее 28.10.2010 г..; истец не вправе начислять сумму договорной неустойки с 21.10.2010 г..; сумму пени следует начислять за период с 29 октября 2010 г.. по 20 января 2011 г..

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что судом первой инстанции неверно сделан вывод по взысканию пени за период с 29.10.2010 г.. по 20.01.2011 г.. в сумме 18160рублей 70 копеек, поскольку пени за период с 29.10.2010 г.. по 20.01.2011 г. (84дня) составляет 15274рубля 70копеек, в остальной части по взысканию пени решение Арбитражного суда г.Москвы подлежит отмене, в иске следует по взысканию пени в сумме2886рублей отказать, в связи с неверностью расчета пени.

Доводы ответчика о том, что в соответствии с пунктом 7.1 договора( в редакции протокола разногласий) пени выплачивается исключительно по требованию заказчика, то есть со стороны истца должно быть предъявлено к ответчику требование о выплате пени, что истцом не было сделано, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции, поскольку условия договора не предусматривают претензионный порядок урегулирования спора; условиями договора также не предусмотрено, что в случае не направления уведомления истцом пени не подлежат взысканию.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 06 мая 2011 г.. по делу N А40-8537/11-157-64 изменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "КОСМОС" в пользу Государственного унитарного предприятия города Москвы "Мосгортранс" долг в сумме 844683(восемьсот сорок четыре тысячи шестьсот восемьдесят три)рубля 82 копейки, пени в сумме 15274(пятнадцать тысяч двести семьдесят четыре)рубля 70 копеек, расходы по оплате госпошлины в сумме 20188(двадцать тысяч сто восемьдесят восемь)рублей 02 копейки.

В остальной части решение Арбитражного суда г.Москвы от 06 мая 2011 г.. отменить, в иске отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н.Попова

Судьи

Н.В.Дегтярёва О.Б.Чепик.