Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2011 г. N 15АП-7029/11

город Ростов-на-Дону

дело N А32-32156/2010

03 августа 2011 г.

15АП-7029/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 августа 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Барановой Ю.И., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Войновым А.В.

при участии:

от истца - представитель Сиротский А.А. по доверенности от 31.12.2010;

от ответчика - директор Исаенко А.Н.; представитель Фролова Е.А. по доверенности от 27.07.2011;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Электромонтажник" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.04.2011 по делу N А32-32156/2010

по иску - ОАО "Независимая энергосбытовая компания - энергосети" филиал "Темрюкэлектросеть" к ответчику - ООО "Электромонтажник"

о взыскании задолженности и по встречному иску

принятое в составе судьи Миргородской О.П.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "НЭСК-электросети" в лице филиала "Темрюкэлектросеть" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Электромонтажник" о взыскании задолженности в размере 247146 руб. 68 коп.

В свою очередь, ООО "Электромонтажник" обратилось в суд с встречным иском о взыскании с ОАО "НЭСК-электросети" неосновательного обогащения в размере 369437 руб. 85 коп.

Решением от 04.04.2011 первоначальный иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 247146 рублей за бездоговорное потребление электрической энергии. В удовлетворении встречного иска отказано.

Решение мотивировано тем, что в период с 01.10.2007 по 01.10.2010 договор на поставку электрической энергии ответчиком не заключен. При этом ответчик пользовался помещением на праве аренды, оплату потребленной электрической энергии не производил. ООО "Электромонтажник" не доказан факт передачи истцу помещений и пользования ими в заявленный период, в связи с чем основания для взыскания неосновательного обогащения отсутствуют.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что в договоре аренды, заключенном между администрацией муниципального образования Темрюкский район и ООО "Электромонтажник", отсутствует указание на обязанность арендатора самостоятельно заключить договор энергоснабжения. По мнению заявителя, указанное обстоятельство свидетельствует о заявлении требований ОАО "НЭСК-электросети" к ненадлежащему ответчику. Акт о бездоговорном потреблении электрической энергии составлен с нарушением установленных требований, директор ООО "Электромонтажник" при проведении проверки не присутствовал. Предыдущая проверка не проводилась, период образования задолженности за бездоговорное потребление определен неправильно, примененная в расчете задолженности мощность не подтверждена документально. Факт использования ОАО "НЭСК-электросети" помещения ответчика подтвержден свидетельскими показаниями, за период пользования помещениями оплата не производилась.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал.

Представитель истца в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

Как видно из материалов дела, 17.08.2010 в результате проведенной представителями ОАО "НЭСК-электросети" проверки в помещении, расположенном по адресу: Краснодарский край, г. Темрюк, ул. Степана Разина, 45, переданному ООО "Электромонтажник" в пользование по договору аренды N 485 от 01.06.2006, установлен факт бездоговорного потребления электроэнергии, о чем составлен акт N 03739 о неучтенном потреблении электрической энергии от 17.08.2010 (т. 1 л.д. 8). Ответчик от подписания акта отказался, отказ зафиксирован свидетелями Коган Е.И. и Замятко Г.А.

На основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии истцом произведен расчет задолженности по бездоговорному потреблению за период с 17.08.2007 по 17.08.2010 в сумме 247146 руб. 68 коп., исходя из периода расчета, номинальной мощности токоприемников и тарифа на электроэнергию (расчет - л.д. 9).

Истцом 23.08.2010 направлена претензия исх. N 49НС-2/642 об уплате суммы задолженности (л.д. 11).

Поскольку претензия оставлена без удовлетворения, ОАО "НЭСК-электросети" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

В пункте 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила настоящего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены в Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Пунктом 151 названных Основных положений установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии. При выявлении фактов потребления электрической энергии, осуществляемого юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, сетевая организация вводит в установленном порядке полное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии.

Таким образом, под бездоговорным потреблением электрической энергии признается как отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения, так и использование энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что по условиям заключенного с администрацией Темрюкского района договора аренды ООО "Электромонтажник" как арендодатель не обязан заключать самостоятельные договоры энергоснабжения.

По условиям договора аренды N 485 от 01.06.2006 администрация муниципального образования Темрюкский район (арендодатель) передает, а ООО "Электромонтажник" (арендатор) принимает во временное владение и пользование производственную базу, расположенную по адресу: г. Темрюк, ул. С.Разина, 45.

В соответствии с пунктом 3.1 договора размер арендной платы устанавливается в размере 7 % восстановительной (оценочной) стоимости арендуемого имущества. Размер арендной платы определен в приложении N 1 "Расчет размера арендной платы", которое является неотъемлемой частью настоящего договора.

Указанное приложение N 1 к договору аренды заявителем жалобы не представлено. При этом, в пункте 2.2.3 договора предусмотрена обязанность арендатора содержать арендуемое имущество в исправном и в надлежащем техническом состоянии, а также нести расходы, связанные с эксплуатацией арендованного имущества.

Таким образом, заявителем жалобы не представлены доказательства того, что оплата за потребленную электрическую энергию в арендуемом помещении производилась в составе арендных платежей, доказательств заключения договора на снабжение электрической энергии арендуемого помещения также не представлено.

При этом по условиям договора аренды, арендатор обязался нести расходы, связанные с эксплуатацией арендуемого помещения.

Доказательств несения арендатором расходов, связанных со снабжением электрической энергией, не представлено.

Кроме того, 01.10.2010 между ООО "Электромонтажник" (потребитель) и ОАО "НЭСК" (гарантирующий поставщик) заключен договор энергоснабжения N 100301 на снабжение арендуемого помещения по адресу: г. Темрюк, ул. С.Разина, 45, до 01.10.2010 договорных отношений по спорной точке поставки не имелось.

Изменения в договор аренды спорного помещения в части обязательств арендатора нести расходы, связанные с эксплуатацией арендуемого помещения, не вносились.

Как отмечено выше, в силу пункта 151 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии бездоговорным потреблением электрической энергии признается потребление в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Согласно пункту 62 Основных положений договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) заключается в письменной форме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 64 настоящих Правил. Лицо, намеревающееся заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии), направляет гарантирующему поставщику заявку о заключении соответствующего договора с указанием планируемого объема потребления электрической энергии (мощности) и приложением документов, подтверждающих выполнение следующих условий, необходимых для его заключения: технологическое присоединение энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети сетевой организации в установленном порядке; обеспечение учета электрической энергии; надлежащее техническое состояние энергопринимающих устройств потребителя, удостоверенное федеральным органом исполнительной власти по государственному энергетическому надзору (для заявителей с присоединенной мощностью энергопринимающих устройств свыше 100 кВт).

Доказательств соблюдения установленного порядка заключения договора энергоснабжения на момент проведения проверки - 17.08.2010 заявителем жалобы не представлено, письменный договор между сторонами до 01.10.2010 отсутствовал, документы, подтверждающие выполнение мероприятий по технологическому присоединению в порядке определенном постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, не представлены.

Вместе с тем, ответчик как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, могло и должно было знать о порядке заключения договора на поставку электрической энергии для использования ее в своей деятельности.

В соответствии с пунктом 152 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Акт N 03739 от 17.08.2010 о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные об ООО "Электромонтажник", осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, сведения о способе и месте осуществления бездоговорного потребления, схему энергоснабжения, описание электроприемников на момент составления акта с указанием их количества и мощности.

Акт составлен в присутствии директора ООО "Электромонтажник", от подписания акта представитель общества отказался. Отказ от подписания акта зафиксирован в установленном порядке с участием незаинтересованных лиц.

Совершение подписей незаинтересованными лицами в графе для подписей представителей ОАО "НЭСК-электросети" не изменяет их статус.

При таких условиях суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о доказанности факта бездоговорного потребления электрической энергии ответчиком.

Согласно пункту 155 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящих Основных положений. Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Основных положений, определяется исходя из расчета полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств.

В соответствии с пунктом 156 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы, за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

В данном случае расчет объема бездоговорного потребления произведен истцом в соответствии с количеством и мощностью электроприемников ответчика. Как следует из акта о бездоговорном потреблении, мощность токоприемников определена измерением токовыми клещами - ваттметром АТК 2040. Следовательно, при проведении проверки ОАО "НЭСК-электросети" измерило фактически потребляемую мощность, а не мощность имеющихся у ответчика всех токоприемников.

Согласно пункту 153 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

В пункте 155 Основных положений указано, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена. Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящим документом, определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Период бездоговорного потребления определен истцом с 17.08.2007 по 17.08.2010, то есть за три года в соответствии с Основными положениями.

При таких условиях, вывод суда первой инстанции о взыскании задолженности за бездоговорное потребление электрической энергии за период с 17.08.2007 по 17.08.2010 правомерен.

По встречному иску ООО "Электромонтажник" заявлено о взыскании неосновательного обогащения составляющего стоимость использования ответчиком по встречному иску помещений истца.

Как следует из расчета требований по встречному иску, пользование помещениями осуществлялось в период с 17.01.2008 по 19.01.2009.

В силу статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при взыскании неосновательного обогащения истец должен доказать наличие факта сбережения ответчиком имущества (денежных средств) за счет истца, а также размер такого сбережения.

В обоснование своих требований заявитель ссылается на протоколы замеров токов (т. 1 л.д. 183-193). Расчет произведен исходя из сведений о размере арендной платы Темрюкской торгово-промышленной палаты (т. 1 л.д. 62) и занимаемой площадью помещений - 55,3 кв.м.

ООО "Электромонтажник" осуществляет деятельность по проведению испытаний и измерений в отношении электроустановок потребителей, выполнивших технические условия и осуществляющих технологическое присоединение электроустановок к действующим электрическим сетям с 2007 года. Согласно свидетельству N 24/16.3/215/25 от 20.02.2007 СКМУ Ростехнадзора в помещении по адресу: г. Темрюк, ул. С.Разина, 45 зарегистрирована лаборатория ООО "Электромонтажник" (т. 1 л.д. 128).

В силу статьи 655 Гражданского кодекса Российской Федерации передача здания или сооружения арендодателем и принятие его арендатором осуществляются по передаточному акту или иному документу о передаче, подписываемому сторонами. Если иное не предусмотрено законом или договором аренды здания или сооружения, обязательство арендодателя передать здание или сооружение арендатору считается исполненным после предоставления его арендатору во владение или пользование и подписания сторонами соответствующего документа о передаче. Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче здания или сооружения на условиях, предусмотренных договором, рассматривается как отказ соответственно арендодателя от исполнения обязанности по передаче имущества, а арендатора от принятия имущества.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Заявителем жалобы не представлен акт, подтверждающий принятие в пользование часть помещений производственной базы по адресу: г. Темрюк, ул. С.Разина, 45, в спорный период.

Свидетельские показания не могут быть приняты во внимание судом апелляционной инстанции, так как не являются надлежащим доказательством передачи помещений.

Наличие на бланках протоколов замеров указание на ОАО МП "Горэлектросети" не свидетельствует о том, что фактически арендуемые ООО "Электромонтажник" помещения переданы в пользование ОАО "НЭСК-электросети".

Кроме того, в пункте 2.2.6 договора аренды N 485 от 01.06.2006 указано, что арендатор обязуется не сдавать арендуемое имущество в субаренду, как в целом, так и по частям без согласия арендодателя.

Доказательств выдачи арендатору согласия на заключение договора субаренды заявителем жалобы не представлено.

Договор аренды нежилого помещения от 15.01.2009 заключен с ОАО "НЭСК-электросети" и ООО "Электромонтажник" как с собственником помещений, расположенных по адресу: г. Темрюк, ул. С.Разина, 45. В рамках исполнения указанного договора аренды помещения переданы ОАО "НЭСК-электросети" по акту от 19.01.2009, то есть за рамками заявленного периода взыскания неосновательного обогащения с 17.01.2008 по 19.01.2009.

Принимая во внимание, что надлежащих доказательств передачи помещений в пользование ОАО "НЭСК-электросети" не представлено, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требования о взыскании неосновательного обогащения.

Оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает.

ООО "Электромонтажник" в судебном заседании апелляционной инстанции заявлено ходатайство о возмещении судебных расходов по апелляционной инстанции на оплату услуг представителя.

Рассмотрев ходатайство, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в его удовлетворении.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, судебные расходы заявителя возмещению не подлежат.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2011 по ходатайству ООО "Электромонтажник" приостановлено исполнительное производство N 6076/11/64/23, возбужденное 04.07.2011 на основании исполнительного листа, выданного Арбитражным судом Краснодарского края в соответствии с обжалуемым решением до рассмотрения настоящей апелляционной жалобы по существу.

В связи с устранением обстоятельств, послуживших основанием для приостановления исполнительного производства, приостановлением исполнительного производства отменяется

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.04.2011 по делу N А32-32156/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В удовлетворении ходатайства ООО "Электромонтажник" о возмещении судебных расходов по апелляционной инстанции отказать.

Отменить приостановление исполнительного производства N 6076/11/64/23 от 04.07.2011.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Баранова Ю.И. Чотчаев Б.Т.