Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2011 г. N 11АП-8496/11

01 августа 2011 г.

Дело N А55-18729/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 августа 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Серовой Е.А., Садило Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.

с участием:

от временного управляющего ООО "Фирма "Лада-Форвард" Болотниковой О.С. - представитель Гайворонская Ю.Ю., доверенность от 12.05.2011 г.,

от ООО "Фирма "Лада-Форвард" - представитель Князев Г.А., доверенность от 05.07.2011 г.,

от ОАО "Сбербанк России" - представитель Сезень Т.В., доверенность N 330 от 18.01.2011 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 26 июля 2011 г. в зале N 7 апелляционные жалобы ООО "Фирма "Лада-Форвард", и временного управляющего ООО "Фирма "Лада-Форвард" Болотниковой О.С. на определение Арбитражного суда Самарской области от 22.06.2011 года об удовлетворении заявлений кредитора ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N8213 о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард" от 28.03.2011 и признании незаконными действий арбитражного управляющего Болотниковой О.С. по проведению первого собрания кредиторов по делу NА55-18729/2010 (судья Стрижнева О.В.) по заявлению ФНС России к ООО "Фирма "Лада-Форвард", Самарская область, Ставропольский район, с. Русская Борковка, о несостоятельности (банкротстве),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24.11.2010 в отношении ООО "Фирма "Лада-Форвард" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Болотникова Ольга Семеновна.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 06.04.2011 требование ОАО "Сбербанк России" в общей сумме 721 640 983,96 руб. включено в реестр требований кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард" (далее должник).

29 марта 2011 ОАО "Сбербанк России" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительными решения первого собрания кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард" от 28.03.2011 и признании незаконными действий арбитражного управляющего Болотниковой О. С. по проведению первого собрания кредиторов.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22 июня 2011 заявление кредитора ОАО " Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213 о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард" от 28.03.2011 и признании незаконными действий арбитражного управляющего Болотниковой О. С. по проведению первого собрания кредиторов удовлетворено.

Доводы суда основаны на том, что нарушены права кредитора ОАО "Сбербанк России", своевременно заявившего свои требования по ст. 71 АПК РФ и проведение собрания кредиторов временным управляющим должно было быть отложено.

В апелляционных жалобах ООО "Фирма "Лада-Форвард" и временный управляющий должника Болотникова О.С. просят определение суда от 22 июня 2011 отменить, считая, что на момент подачи заявления ОАО "Сбербанк России" не обладал правами лицам, участвующего в деле, так как его требования не были установлены и суд должен был прекратить производство по заявлению, к тому же, проведение первого собрания кредиторов дважды откладывалось и определением суда от 10.03.2011 Арбитражный суд Самарской области снял запрет на проведение первого собрания кредиторов, обязав исполнить обязанности, предусмотренные ст. 67 Закона о банкротстве.

В судебном заседании представители ООО "Фирма "Лада-Форвард" и временного управляющего должника доводы апелляционных жалоб полностью поддержали.

Представитель ОАО "Сбербанк России" просит определение суда от 22 июня 2011 оставить без изменений, а апелляционные жалобы без удовлетворения, что подробно изложено в представленном отзыве.

Представитель ОАО "Сбербанк России" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий заявления от 28.03.2011 об отложении собрания кредиторов, протокол первого собрания кредиторов от 28.03.2011, подлинники обозревались в судебном заседании.

Так как суд первой инстанции ссылался на указанные документы, но они не приобщены к материалам дела, в соответствии с п. 1, 2 ст. 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции приобщает указанные документы к материалам дела.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда не находит оснований к отмене определения суда от 22 июня 2011.

Как следует из материалов дела, 28.03.2011, при участии с правом голоса конкурсного кредитора - ФНС России, временный управляющий провел первое собрание кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард", на котором были приняты следующие решения :

- Не утверждать отчет временного управляющего о проделанной работе, финансовом состоянии и имуществе должника

- Не заключать мировое соглашение

- Обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства

- Определить саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего - НП "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство" (350063, г. Краснодар, ул. Пушкина, 47/1)"

- Не определять дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего

- Не устанавливать размер и порядок выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему в процедуре наблюдения и в дальнейших процедурах банкротства

- Не увеличивать размер фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего в процедуре наблюдения и в дальнейших процедурах банкротства

- Возложить обязанность по ведению реестра требований кредиторов должника на арбитражного управляющего

- Не избирать комитет кредиторов

- Определить место проведения последующих собраний кредиторов на усмотрение арбитражного управляющего

- не избирать представителя собрания кредиторов

Не согласившись с принятыми решениями, ОАО " Сбербанк России", предъявившее свои требования в установленный пунктом 1 статьи 71 Федерального закона " О несостоятельности (банкротстве)" срок, обратились в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений первого собрания кредиторов от 28 03.2011 года, действий арбитражного управляющего по проведению этого собрания - незаконными.

Судебная коллегия считает, что выводы суда первой инстанции, послужившие основанием для удовлетворения заявления ОАО "Сбербанк России", сделаны при полном исследовании материалов дела и правильном применении норм материального права в соответствии со ст. 71 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов.

Заявители апелляционных жалоб, со ссылкой на п. 30 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 60 от 23.07.2009, правомерно указывают на то, что в полном объеме статус конкурсного кредитора возникает у лица, заявившего свои требования по ст. 71 Закона о банкротстве, после включения его в реестр требований кредиторов должника.

Однако, как указано в п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве, решения собрания кредиторов могут быть обжалованы не только лицом, участвующим в деле о банкротстве, но и в процессе о банкротстве, а также третьими лицами.

В п. 1 ст. 35 Закона о банкротстве, в перечне лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, указаны "иные лица, в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом РФ и настоящим Федеральным Законом", т.е. в эту категорию входят и третьи лица.

Следовательно, в контексте указанных норм права, ОАО "Сбербанк России" является лицом, участвующим в процессе по банкротству и вправе обжаловать решения первого собрания кредиторов и соответствующие действия временного управляющего, в случае нарушения его прав и интересов.

О нарушении его прав и законных интересов свидетельствует тот факт, что собрание кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард" было проведено 28.03.2011 года с участием единственного кредитора ФНС России с суммой требований в размере 25 864 244 руб., а уже 4 апреля 2001 состоялось судебное заседание арбитражного суда, на котором были признаны обоснованными и включены в реестр кредиторов должника требования ОАО "Сбербанк России" в общей сумме 721 640 983, 96 руб. (определение суда от 6 апреля 2011).

В связи с этим, кредитор, имеющий столь значительную сумму кредиторской задолженности может влиять на принятие первым собранием кредиторов решений, отнесенных к его компетенции и обусловливающих дальнейший ход дела о банкротстве, что подтверждает нарушение его прав и законных интересов.

Основания для прекращения производства по заявлению, применительно к ч. 1 ст. 150 АПК РФ, у суда отсутствуют.

Довод заявителей апелляционных жалоб о том, что проведение первого собрания кредиторов уже откладывалось и временный управляющий обязан был выполнить определение суда от 10.03.2011, судебная коллегия считает несостоятельным.

Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Согласно п. 1 ст. 12, п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Как следует из материалов дела, требование ОАО "Сбербанк России" о включении в реестр требований кредиторов предъявлено в порядке и срок, установленный статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с п. 6 ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

Поскольку закон не содержит запрета на вынесение определения об отложении более одного или двух раз, в данном случае необходимо исходить из положений ст.6-1 АПК РФ о целесообразности и разумности сроков судопроизводства.

В протоколе первого собрания кредиторов от 28.03.2011 отражено, что представитель ОАО "Сбербанка России" обратился к временному управляющему с заявлением об отложении проведении собрания, так как на 4.04. 2011 назначено судебное заседание по рассмотрению поступивших в суд в срок по ст. 71 Закона о банкротства требований кредиторов. Соответствующее заявление и протокол от 28.03.2011, где указано об отказе в удовлетворении ходатайства, представлены в судебном заседании апелляционного суда.

Данные действия временного управляющего являются незаконными.

Установленная пунктом 6 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ процедура отложения проведения первого собрания кредиторов гарантирует соблюдение интересов всех лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Действительно, как указывают заявители апелляционных жалоб, проведение первого собрания кредиторов является прямой обязанностью временного управляющего и закон не вменяет ему в обязанность отложить проведение собрания кредиторов либо обратиться в суд с ходатайством об отложении. Однако, с учетом возложенной на арбитражного управляющего пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве обязанности действовать при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, не принятие мер к отложению первого собрания кредиторов, тем более, с учетом незначительности сроков назначенного заседания по рассмотрению требований, свидетельствуют о нарушении им прав кредиторов.

Временный управляющий мог использовать предоставленные ему полномочия, самостоятельно отложив проведение первого собрания кредиторов, либо обратиться в суд с ходатайством об отложении проведения собрания кредиторов по основаниям, предусмотренным пунктом 6 статьи 71 Закона о банкротстве, но не сделал этого.

Данная позиция соответствует правоприменительной практике, в частности Определению ВАС РФ от 25.08.2009 N ВАС-10763/09 по делу N А66-4618/2008, постановлению ФАС Поволжского округа от 24.05.2011 по делу N А55-1582/2010.

Судебная коллегия также учитывает, что срок, установленный ст. 51 Закона о банкротстве, на дату проведения собрания не истек (заканчивается 13.04.2011) и не является пресекательным.

Судебной коллегией исследован и признан необоснованным довод апелляционных жалоб об обязанности провести первое собрание кредиторов в соответствии с определением Арбитражного суда Самарской области от 10.03.2011.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 10.03.2011 по делу N А55-18729/2010 удовлетворено ходатайство временного управляющего ООО "Фирма "Лада-Форвард" об отложении судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего на 29.03.2011.

Вопреки доводам апелляционных жалоб суд не обязывал временного управляющего провести первое собрание кредиторов в этот срок, а указание в п. 4 определения "об исполнении обязанностей, предусмотренных ст. 67 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", носит общий характер, так как эта статья регламентирует обязанности временного управляющего, в том числе созывать и проводить первое собрание кредиторов, что не исключает и его право на отложение этого собрания, о чем указывалось выше.

Необходимо отметить, что незаконность проведения первого собрания кредиторов при наличии нерассмотренных требований кредиторов, а, следовательно, несформированного реестра требований кредиторов подтверждается судебной практикой: Определением ВАС РФ от 10.12.2010 N ВАС-1625/10, Постановлением ФАС Поволжского округа от 31.08.2010 по делу N А49-6021/2009.

С учетом изложенного, при принятии решений на первом собрании кредиторов не были соблюдены интересы ОАО "Сбербанк России" своевременно предъявившего свои требования в суд и голосование которого могло повлиять на решения, принятые на данном собрании, в связи с чем, проведение собрания 28.03.2011 противоречит требованиям федерального закона о несостоятельности (банкротстве) и действия временного управляющего являются незаконными.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта не установлено, определение суда от 22 июня 2011 г. является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 22.06.2011 года об удовлетворении заявлений кредитора ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213 о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард" от 28.03.2011 и признании незаконными действий арбитражного управляющего Болотниковой О.С. по проведению первого собрания кредиторов по делу N А55-18729/2010 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, в части признании незаконными действий арбитражного управляющего может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, в части признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "Фирма "Лада-Форвард" от 28.03.2011 г. является окончательным и кассационному обжалованию не подлежит.

Председательствующий /

Е.Я. Липкинд

Судьи

Е.А. Серова /Г.М. Садило