Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. N 05АП-4025/11

г. Владивосток

Дело

29 июля 2011 г.

N А59-5203/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 28 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 июля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.Б. Култышева

судей И.Л. Яковенко, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.В. Лукониной,

при участии:

от ИП Афанасьева Георгия Константиновича (ОГРНИП 304650117600054) - лично Афанасьев Г.К. - паспорт 64 02 346519,

от Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска - не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска, Индивидуального предпринимателя Афанасьева Георгия Константиновича

апелляционные производства N 05АП-4025/2011, 05АП-4026/2011

на решение от 05.05.2011

судьи Н.А. Аникиной

по делу N А59-5203/2010 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску (заявлению) Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска

к ИП Афанасьеву Георгию Константиновичу

о признании торгового павильона самовольной постройкой и обязании снести самовольно возведенное строение

УСТАНОВИЛ:

Департамент архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью г. Южно-Сахалинска (далее - истец , ДАГУН г. Южно- Сахалинска) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к индивидуальному предпринимателю Афанасьеву Георгию Константиновичу (далее ответчик, ИП Афанасьев Г.К.) о признании торгового павильона "Магнолия" общей площадью 36,70 кв.м., расположенного по адресу г. Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147-а, кадастровый номер 65:01:01:02 002:0085:64:401:001:000095110 самовольной постройкой; о возложении обязанности на ответчика снести самовольно возведенное строение торговый павильон "Магнолия", общей площадью 36,70 кв.м., расположенный по адресу г. Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147-а.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 05.05.2011 в удовлетворении искового требования отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец и ответчик обратились в суд с апелляционными жалобами.

Истец в апелляционной жалобе указал на необоснованность вывода суда первой инстанции о том, что торговый павильон "Магнолия" не является недвижимым имуществом. Указал на свидетельство о государственной регистрации права от 13.06.2007, согласно которому за ответчиком зарегистрировано право собственности на торговый павильон, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации. Счел также неверным вывод суда первой инстанции о том, что спорный павильон не является самовольной постройкой согласно статье 222 ГК РФ, в обоснование позиции указал на отсутствие согласия собственника земельного участка на возведение объекта, прав на земельный участок. Просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленное требование.

Ответчик в апелляционной жалобе также не согласился с выводом суда первой инстанции о том, что торговый павильон не является недвижимым имуществом. Указал на пропуск истцом срока исковой давности. Вместе с тем вывод суда первой инстанции о том, что павильон не является самовольной постройкой, счел законным и обоснованным. Указал, что спорный объект построен на земельном участке, отведенном для данных целей, на основании разрешения на выполнение строительно-монтажных работ и принят как законченный строительством объект актом от 17.04.1998. Просил отменить мотивировочную часть решения относительно признания торгового павильона не являющимся объектом недвижимости, отказа в удовлетворении заявления о применении срока исковой давности и формулировки о выборе заявителем неправильного способа защиты нарушенных прав. Резолютивную часть решения просил оставить без изменения.

В заседании суда апелляционной инстанции 12.07.2011 ответчик доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции изменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска на доводы апелляционной жалобы ИП Афанасьева Г.К. возразил, пояснив, что считает необоснованным возложение суда первой инстанции на Департамент архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска бремя доказывания по данному делу, полагает, что постройка является объектом капитального строительства и построена самовольно.

Представитель Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска огласил доводы апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Решение Арбитражного суда Сахалинской области просит отменить, требования истца удовлетворить.

Определением от 12.07.2011 судебное заседание отложено на 28.07.2011.

Согласно распоряжению от 28.07.2011 в судебном составе, рассматривающем дело N А51-5203/2010, произведена замена судьи Н.А. Скрипки на Т.А. Аппакову.

В заседании суда апелляционной инстанции 28.07.2011 ответчик поддержал доводы апелляционной жалобы, обжалуемое решение просил изменить.

Представитель истца, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился, что в соответствии со статьей 156 АПК РФ не является препятствием к рассмотрению жалобы в его отсутствие.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, выслушав представителя ответчика, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела апелляционная коллегия установила, что Постановлением мэра г.Южно-Сахалинска N 1699 от 25.11.1996 были утверждены Правила планировки, застройки и благоустройства на административной территории города Южно-Сахалинска.

В период действия указанных Правил, в соответствии с Постановлением мэра г.Южно-Сахалинска от 06.11.1997 N 1865 предпринимателю Сон Ок Сун , сроком на 5 лет, был предоставлен земельный участок N 5565, общей площадью 50 кв.м., расположенный по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул. Сахалинской, северо-западнее пожарного депо для строительства остановочного павильона с торговой точкой. Ранее на данном земельном участке располагался киоск "Магнолия", на базе которого был разработан проект по строительству павильона.

В соответствии с п. 4.1.11. и 9.5 Правил планировки, застройки и благоустройства административной территории города Южно - Сахалинска", утвержденных постановлением мэра города Южно- Сахалинска от 25.11.1996 года N 1699, установка временных торговых павильонов (киосков) на территории города производится в соответствии с Положением, утвержденным постановлением мэра города N 1456 от 19.10.1995.

Разрешается размещение в пределах красных линий дорог и пешеходных элементов улиц: временных сооружений (торговые киоски, павильоны, автобусные павильоны, рекламные щиты и т.д.); подземных или полуподземных объектов обслуживания населения; а также временных автостоянок и компактных автозаправочных и автомоечных станций, микрорынков, элементов инженерного оборудования города, если эти объекты не влияют на безопасность движения транспорта и условия проживания населения, при наличии согласования соответствующих органов и служб.

На строительство остановочного павильона с торговой точкой по адресу: г.Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147 предпринимателю Сон Ок Су было выдано разрешение на выполнение строительно -монтажных работ N 96 от 02.12.1997.

Материалами дела установлено, что Постановлением мэра г. Южно- Сахалинска от 21.04.1998 года N 687 утвержден акт Государственной приемочной комиссии от 17.04.1998 года о приемке в эксплуатацию законченного строительством объекта: "Остановочный павильон с торговой точкой по южной стороне ул.Сахалинской, северо-западнее пожарного депо".

Согласно заключения о возможности перевода павильона в неспециализированный временный магазин N 80 от 26.03.2002, постановления мэра города Южно Сахалинска N 1622 от 22.10.2002, 21.10.2002 изменено наименование объекта остановочного павильона, совмещенного с торговой точкой, расположенного по южной стороне ул. Сахалинской, северо-западнее пожарного депо, на земельном участке N 5565, ранее предоставленном предпринимателю Сон Ок Сун, на временный неспециализированный магазин, совмещенный с остановочным павильоном, в связи с выполнением комплекса работ по инженерному обеспечению.

Постановлением мэра города Южно-Сахалинска от 11.08.2004 года N 1499 прекращено право пользования Сон Ок Сук на земельные участки N 5565, площадью 0,0050 га, ранее предоставленный в аренду, под временный неспециализированный магазин, совмещенный с остановочным павильоном, N 5565/1, площадью 0,0030 га, ранее предоставленный под территорию благоустройства, прилегающую к существующему временному неспециализированному магазину, совмещенному с остановочным павильоном, расположенным по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул.Сахалинская, северо-западнее пожарного депо, в связи с переходом права собственности на объект предпринимателю Афанасьеву Г.К. и в соответствии с п. 7-8 данного постановления предпринимателю предоставлены из земель города в аренду, сроком на 5 лет земельный участок N 5565, расположенный по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул.Сахалинская, северо-западнее пожарного депо, под временный неспециализированный магазин, совмещенный с остановочным павильоном, а также земельный участок N 5565/1, расположенный по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул.Сахалинская, северо-западнее пожарного депо, под территорию благоустройства, прилегающую к существующему временному неспециализированному магазину, совмещенному с остановочным павильоном.

Во исполнение данного постановления между индивидуальным предпринимателем Афанасьевым Г.К. и Департаментом архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно- Сахалинска 29.04.2004 года был заключен договор N 7012 аренды указанных земельных участков сроком на пять лет (п. 1.1, 1.2).

27.05.2007 между предпринимателем Сон Ок Сун (продавец) и предпринимателем Афанасьевым Г.К. (покупатель) заключен договор купли-продажи нежилого торгового павильона, расположенного по адресу: г.Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147 "а", кадастровый номер 65:01:01 02 002:0085: 64:401:001:0000951100.

Судом установлено, что 13.06.2007 года индивидуальному предпринимателю Афанасьеву Г.К. было выдано свидетельство о государственной регистрации права на нежилое здание - торговый павильон, площадью 36,7 кв.м, расположенное по адресу: г. Южно- Сахалинск, ул. Сахалинская, 147 "а", кадастровый (или условный) номер 65:01:01 02 002:0085: 64:401:001:0000951100.

Пунктами 12.6. и 12.7. Правил планировки, застройки и благоустройства административной территории города Южно- Сахалинска", утвержденных постановлением мэра города Южно- Сахалинска от 25.11.1996 года N 1699, (действовавших до издания Постановления Мэра города Южно-Сахалинска от 31.01.2005 N 129) сдаче в эксплуатацию государственным комиссиям подлежали все объекты, законченные строительством на территории города вне зависимости от назначения и форм собственности, включая компактные АЗС, временные автостоянки, индивидуальные жилые дома и т.д., за исключением дачных домиков и строений. Утверждение актов государственных комиссий по объектам жилищно - гражданского назначения производится постановлением мэра города, а по объектам производственного назначения - органом, назначившим государственную комиссию.

13.02.2001 года Постановлением мэра города Южно-Сахалинска N 288 было утверждено временное положение по размещению временных нестационарных и стационарных объектов мелкорозничной торговли и бытового обслуживания населения на территории общего пользования города Южно-Сахалинска", которым определено, что "Павильон" - временное оборудованное строение из легких конструкций, имеющее зал для посетителей и подсобные помещения, рассчитанное на одно или несколько рабочих мест, предназначенное для осуществления розничной торговли или бытового обслуживания населения общей площадью до 30 кв.м. Устанавливается на плитных незаглубленных либо малозаглубленных фундаментах (глубиной до 0,4 м). Павильон оборудуется электроснабжением, теплоснабжением (автономным - за счет электрокалорифера или централизованным), автономным туалетом (биотуалетом). Предназначен для розничной торговли либо бытового обслуживания населения (пункт 1.3.1.)

"Неспециализированный магазин (минимаркет)" - временное строение из легких конструкций стационарного типа, имеющее торговый зал и помещение для хранения товаров общей площадью от 30 до 120 кв. м, рассчитанное на одно или несколько рабочих мест, предназначенное для осуществления розничной торговли. Устанавливается на плитных незаглубленных либо малозаглубленных фундаментах (до 0,4 м), имеет подключение к инженерным коммуникациям: электроснабжению,

теплоснабжению (централизованному или автономному), телефонизации, оборудован пожарно - охранной сигнализацией, централизованным или автономным водоснабжением и канализацией (пункт 1.3.4.). Правилами землепользования и застройки в городе Южно-Сахалинске, утвержденными Решением городского Собрания от 29.09.2004 годам N 740/95-04-2 определено, что временный объект - специально возводимое или приспосабливаемое на период строительства здание или сооружение, необходимое для производства строительно-монтажных работ и обслуживания занятых на производстве работников, а также торговые и иные объекты (киоски, павильоны, склады, хозпостройки и т.п.), перемещение которых возможно без несоразмерного ущерба их назначению. Размещение временных объектов торговли, автозаправочных станций, открытых стоянок автомобильного транспорта и т.п. должно осуществляться только на основании градостроительной документации (схем размещения, утвержденных в установленном порядке).

Согласно статье 1 ФЗ РФ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" от 21.07.1997 года N 122-ФЗ недвижимое имущество (недвижимость), права на которое подлежат государственной регистрации в соответствии с настоящим Федеральным законом, - земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все объекты, которые связаны с землей так, что их перемещение без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, леса и многолетние насаждения, кондоминиумы, предприятия как имущественные комплексы.

В представленной в материалы дела копии технического паспорта год постройки объекта указан - 1998 год, фундамент - "бетонный", стены и наружная отделка - "металлический каркас с утеплителем". Учитывая характеристики объектов "Павильон", "Неспециализированный магазин (минимаркет)", данные во "Временном положении по размещению временных нестационарных и стационарных объектов мелкорозничной торговли и бытового обслуживания населения на территории общего пользования города Южно-Сахалинска", и то, что каких либо доказательств о конструктивных изменениях объекта на момент рассмотрения дела по существу в материалы дела не представлено, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что данный объект на момент ввода в эксплуатацию - 17.04.1998 года и на момент рассмотрения дела по существу, объектом недвижимости не являлся и не является.

Довод заявителей жалоб о принадлежности спорного павильона к объекта недвижимого имущества со ссылками на факт государственной регистрации права собственности на имущество и учет объекта органами Ростехнивентаризации судом апелляционной инстанции отклонен, поскольку не является согласно статье 68 АПК РФ доказательством капитальности объекта, отнесения его к недвижимому имуществу.

В силу статьи 130 Гражданского кодекса Российской Федерации и абзаца третьего статьи 1 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" основным критерием отнесения вещи к недвижимости является ее прочная связь с землей, при которой перемещение вещи без несоразмерного ущерба ее назначению невозможно.

В пункте 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, определяющей основные понятия, используемые в Градостроительном кодексе, объект капитального строительства обозначен как здание, строение, сооружение, объекты незавершенного строительства, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек. В силу подпункта 2 пункта 17 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, получение разрешения на строительство (реконструкцию) некапитального объекта не требуется.

Из сопоставления названных норм следует, что понятие капитальности строения, сооружения, относящееся к их техническим признакам, включается в более широкую категорию объектов, прочно связанных с землей, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно. Именно с этими правовыми категориями закон связывает отнесение объекта к недвижимому имуществу, в связи с чем, в каждом конкретном случае, с учетом совокупности всех обстоятельств суд, рассматривающий спор, должен определить, насколько прочно как физически, так и функционально объект связан с земельным участком, на котором располагается, и будет ли сохранено его предназначение при перемещении.

Для определения наличия у спорного объекта признаков недвижимого имущества, установления прочности его связи с земельным участком, суд не обязан назначать дополнительных исследований, в том числе экспертизы, если совокупность собранных по делу доказательств, позволяет суду самостоятельно определить указанные признаки или их отсутствие.

При таких обстоятельствах обоснован вывод суда об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 222 ГК РФ, для удовлетворения требований истца.

Доводы ответчика о пропуске истцом срока исковой давности судом первой инстанции отклонены правомерно, поскольку в соответствии с пунктом 22 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 10/22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" на требование о сносе самовольной постройки, создающей угрозу жизни и здоровью граждан, исковая давность не распространяется.

Кроме этого, как правильно указал суд первой инстанции, в силу положений статей 304, 305 Гражданского кодекса РФ собственник или иное лицо, владеющее имуществом по основанию, предусмотренному законом или договором, может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Следовательно, согласно статье 208 ГК РФ на данное требование исковая давность не распространяется.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Оснований для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 05.05.2011 по делу N А59-5203/2010 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

С. Б. Култышев

Судьи

И.Л. Яковенко Т.А. Аппакова