Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2011 г. N 09АП-18219/11

г. Москва

Дело N А40-21455/11-79-167

11 августа 2011 г.

N 09АП-18219/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 августа 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.В. Румянцева,

судей Н.Н. Кольцовой, Д.Е. Лепихина,

при ведении протокола помощником судьи О.С. Русаковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу ООО "Маус"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2011

по делу N А40-21455/11-79-167, принятое судьёй Л.А. Дранко,

по заявлению МИФНС N 21 по московской области

к ООО "Маус" (ОГРН 5087746582820, 121351, г. Москва, ул. Партизанская, д.33, корп. 2, кв.18),

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Васильева И.А. по дов. от 30.12.2010;

от ответчика: генеральный директор - Горбаченко Е.Д., приказ от 09.12.2008 N 1;

УСТАНОВИЛ

МИФНС России N 21 по Московской области (далее - административный орган) обратилась с заявлением о привлечении к административной ответственности ООО "Маус" (далее - общество) на основании ч. 3 ст.14.1 КоАП РФ.

Решением суда заявленные административным органом требования удовлетворены, общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым решением общество обратилось с апелляционной жалобой в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт в пользу общества.

Административный орган представил отзыв на апелляционную жалобу в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель административного органа с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил жалобу оставить без удовлетворения, решение суда первой инстанции без изменения.

Представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт в пользу общества.

Заявление ООО "Маус" с просьбой решить вопрос о возврате развлекательного оборудования в количестве 17 штук изъятого 22.01.2011 работниками ОБПСПР и ИАЗ ОФД по Рузскому муниципальному району оставлено без удовлетворения.

Апелляционный суд изучив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителей лиц участвующих в деле не находит оснований для отмены судебного акта исходя из следующего.

22.01.2010 административный орган провел в отношении общества мероприятия направленные на проверку соблюдения обществом законодательства Российской Федерации.

В ходе проведения указанного мероприятия административным органом совершена покупка контрольной игры в лотерейный розыгрыш на сумму 100 руб.

По объяснениям кассира общества, молодым человеком (сотрудником административного органа) были переданы кассиру денежные средства в размере 100 руб. Кассир, получив денежные средства, выписала товарный чек на сумму 100 руб. и передала его вместе с скреч-картой молодому человеку (сотруднику административного органа). Полученные денежные средства в виде кредита кассир-оператор Смаева М.А. установила на выбранный молодым человеком (сотрудником) аппарат, после чего сотрудником была проведена игра, в результате которой были проиграны все установленные на данном аппарате кредиты в размере 100 руб. Также кассир-оператор объяснил, что в случае, если человек на электронном аппарате "набил" какое-то количество кредитов, то по указанию генерального директора Горбаченко Е.Д., кассир-оператор обязан выдать этому посетителю скреч-карты на сумму кредитов на аппарате (арендуемом посетителем, который "набил" этот кредит), взяв их из числа билетов, которые имеют другую цветовую раскраску, а именно, отличаются цветом звездочек на лотерейном билете, также кассир-оператор объяснил, что данные билеты заведомо являются выигрышными. После получения данных билетов, игрок стирает защитное поле на лотерейном билете и кассир-оператор выдает ему деньги согласно количеству денежных средств, указанных на билете.

Таким образом, в ходе проверки установлено, что обществом осуществляется деятельность по проведению стимулирующей лотереи с использованием для определения выигрыша, в том числе в денежных показателях электронные технические устройства, чем нарушена ч.8 ст.3 ФЗ "О лотереях" N 138 от 11.11.2003.

Указанные обстоятельства подтверждаются протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов 22.01.2011.

Согласно указанному протоколу, в помещении используемым обществом установлены 17 электронных автоматов, 14 из которых включены в сеть и работают, 3 находятся в нерабочем состоянии (принадлежат обществу на основании договора аренды оборудования N АП/15/12/10 от 10.12.2010 г.). В зале с данными автоматами находятся игроки (участники лотереи), ведется игра. В ходе осмотра кассового помещения обнаружены лотерейные билеты различных расцветок и выигрышных номиналов. К указанному протоколу приложена фототаблица.

Административный орган, в присутствии законного представителя законного общества, составил протокол N 2 от 22.02.2011 об административном правонарушении в отношении общества по признакам административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч3 ст.14.1 КоАП РФ - осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Из протокола следует, что обществом допущено нарушение ч. 8 ст. 3 Федерального закона "О лотереях" от 11.11.2003, выразившееся в проведении стимулирующей лотереи с помощью электронного оборудования, так как сам выигрыш и размер выигрыша определяются с помощью установленного электронного

Согласно выписки из государственного реестра всероссийских лотерей о стимулирующей лотерее "Охота за бонусами!" (грн Н200С/002059 ФНС), указанная лотерея проводится ООО "Программ Партнер".

В соответствии с договором N ОП/15/12/10 от 10.12.2010 г., ООО "Программ Партнер" (организатор стимулирующей лотереи) предоставляет обществу (оператор стимулирующей лотереи) право провести стимулирующую лотерею "Охота за бонусами!".

На основании вышеизложенного апелляционный суд приходит к выводу о наличии в действиях общества вмененного состава административного правонарушения.

Доводы апелляционной жалобы, связанные с иным толкованием норм материально права, чем у суда первой инстанции, являются несостоятельными, поскольку не опровергают выводов суда и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены судебного акта.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь ч.41 ст.206, ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2011 по делу N А40-21455/11-79-167 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий судья:

П.В. Румянцев

Судьи

Н.Н. Кольцова Д.Е. Лепихин