Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2011 г. N 11АП-6928/11

11 августа 2011 г.

Дело N А65-29270/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 августа 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балакиревой Е.М., судей Лукьяновой Т.А., Пышкиной Н.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ямалетдиновой Э.Р., с участием:

от потребительского общества "Элар" - Шигапов И.С., доверенность от 14.01.2011 г.,

от потребительского общества "АйРЭЗ" - Шигапов И.С., доверенность от 17.01.2011 г.,

от ответчика (по первоначальному иску) - Бенни В.Г., доверенность от 27.09.2010 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 6 апелляционные жалобы ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток" (ныне - ОАО АКБ "РОСБАНК") на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.04.2011 г. и определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 06.06.2011 г. об исправлении опечатки и арифметической ошибки, по делу NА65-29270/2010 (судья Никулина И.Г.)

по иску потребительского общества "Элар", г .Казань, ИНН:1660098033,

потребительского общества "АйРЭЗ", г. Казань, ИНН:1655147599,

к ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток", г. Москва, ОГРН:1027739199256 (ныне - ОАО АКБ "РОСБАНК", г. Москва, ОГРН:1027739460737),

о взыскании 7 506 470 руб. 89 коп. задолженности и пени по договору аренды, расторжении договора аренды,

и по встречному иску ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток" (ныне - ОАО АКБ "РОСБАНК") к потребительскому обществу "Элар", потребительскому обществу "АйРЭЗ" о понуждении к подписанию акта приема-передачи помещений, взыскании 7 054 050 руб. уплаченных обеспечительных платежей,

УСТАНОВИЛ:

потребительское общество "Элар", потребительское общество "АйРЭЗ" обратились в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток", г.Москва, (ныне - ОАО АКБ "РОСБАНК") (далее - Банк) о взыскании 7.506.470 руб. 89 коп. долга и пени за пользование имуществом по договору аренды N 01 от 07.02.2008 г.., из них в пользу первого истца - 2.914.560 руб. долга и 138.441 руб. 60 коп. пени, в пользу второго истца - 4.251.540 руб. долга и 201.929 руб. 29 коп. пени.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.02.2011 г.. объединены в одно производства с данным делом дело N А65-29386/2010 и дело N А65-448/2011 по искам Банка к потребительским обществам о понуждении к подписанию акта приема-передачи помещений, являющихся объектом договора аренды N 01 от 07.02.2008 г.., а также взысканию 7.054.050 руб. обеспечительных платежей: с потребительского общества "Элар" - 2.732.400 руб., с потребительского общества "АйРЭЗ" - 4.321.650 руб.

В порядке ст.49 АПК РФ истцы, с учетом частичной уплаты задолженности, снизили размер исковых требований до 5.374.275 руб.

Определением суда от 07.02.1011 г. данное дело объединено с делом N А65-1261/2011 по иску потребительских обществ к Банку о расторжении договора аренды N 01 от 07.02.2008 г.., в связи с наличием задолженности Банка по оплате арендных платежей.

До принятия судебного акта истцы заявили об изменении суммы исковых требований, просили взыскать в пользу Потребительского общества "Элар" за период октября-декабря 2010 г.. сумму долга 2185785руб. и 111093,31 руб. пени за период с учетом даты выставления счета за октябрь, ноябрь, декабрь 2010 г.. по 14.04.2011 г.., а также в пользу потребительского общества "АйРЭЗ" долг в размере 3188355 руб. и пени в сумме 162039,29 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.04.2011 года, с учетом определений об исправлении опечаток, арифметических ошибок от 06.06.20011 г. и от 30.06.2011 г., первоначальный иск удовлетворен, в удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, ответчик обратился с апелляционной жалобой на решение и апелляционной жалобой на определение от 06.06.2011 г. об исправлении опечатки и арифметической ошибки, просит их отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований Банка в полном объеме.

По мнению заявителя апелляционных жалоб, судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с этим неправильно применен закон. Суд не принял во внимание, что договор аренды в соответствии с п.10.5 является расторгнутым с 24.11.2010 г.., что подтверждается сведениями из ЕГРП от 05.03.2011 г.. Кроме этого, заявитель апелляционной жалобы не согласен с суммой задолженности и размером неустойки, поскольку счета на оплату поступали не к сроку оплаты. Определение суда от 06.06.2011 г.. об исправлении опечатки заявитель считает незаконным, поскольку по сути оно изменяет существо принятого судом решения.

По заявлению представителя ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток", г. Москва, в порядке ч. 1 ст. 48 АПК РФ, с учетом мнения представителя истцов, арбитражным апелляционным судом произведено процессуальное правопреемство ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток" на его правопреемника ОАО АКБ "РОСБАНК".

Судебное заседание, назначенное на 14.07.2011 г., отложено на 04.08.2011 г. на 11 час. 10 мин. в связи с представлением в суд дополнительных документов.

04.08.2011 г. в судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционных жалоб поддержал, просил их удовлетворить, решение и определение суда первой инстанции отменить.

Представитель истцов с доводами апелляционных жалоб не согласился, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения. Заявил об отказе от иска в части взыскания с ответчика сумм пени, просил производство по делу в указанной части прекратить.

Представитель ответчика не возражал против удовлетворения заявленного ходатайства.

В силу части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу (часть 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ от иска потребительского общества "Элар" в части взыскания пени в сумме 46 535 руб. 81 коп. и потребительского общества "АйРЭЗ" в части взыскания пени в сумме 67 876 руб. 63 коп., поскольку отказ истца от заявленных требований не противоречит требованиям действующего законодательства и не нарушает права других лиц.

Исследовав доказательства по делу, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил.

Как следует из материалов дела, 07.02.2008 г.. между Потребительским обществом "Элар", г.Казань, Потребительским обществом "АйРЭЗ", г.Казань (арендодатели) и Закрытым акционерным обществом "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток", г.Москва (ныне ОАО АКБ "Росбанк) (арендатор) заключен договор N 01 аренды нежилого помещения площадью 960,70 кв.м, находящегося по адресу: г.Казань, ул.Пушкина, д.9/51, на срок 7 лет с даты подписания акта приема-передачи.

Помещение N 1 площадью 202,40 кв.м принадлежит на праве собственности Потребительскому обществу "Элар", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права собственности Серии 16-АА N 499844 от 23.11.2007 года, право собственности на помещения N 2 площадью 758,30 кв.м принадлежит потребительскому обществу "АйРЭЗ" согласно свидетельству о государственной регистрации права собственности Серии 16-АА N 499845 от 23.11.2007 года.

Государственная регистрация договора аренды произведена регистрирующим органом 19.03.2008 г..

В соответствии с пунктом 3.2 договора предусмотрено, что договор считается заключенным и вступает в силу с момента его государственной регистрации и распространяет его действие на отношения сторон со дня подписания сторонами акта приема-передачи помещений от 07.02.2008 г..

Разделом 4 договора аренды стороны предусмотрели, что базовая ставка арендной платы в течение первых трех месяцев срока аренды в связи проведением отделочных и ремонтных работ в помещениях составляет: помещения N 1- 2 250 руб. без НДС за 1 кв.м., помещения N 2 - 2-го этажа NN 1-4 - 1 000 руб. без НДС за 1 кв.м в месяц, помещения 3-го этажа NN 1-4 - 950 руб. без НДС за 1 кв.м, , помещения 4-го этажа NN 1-4 - 900 руб. без НДС за 1 кв.м.

Размер базовой ставки арендной платы с 4-го месяца увеличивается до 4500 руб. без НДС за 1 кв.м. для помещений N 1 и до 2 000 руб. за 1 кв.м. для помещений N 2 второго этажа, 1 900 руб. для помещений третьего этажа и 1 800 руб. за 1 кв.м. площади в месяц для помещений 4-го этажа.

Арендную плату арендатор обязался вносить ежеквартально авансом до 20 числа последнего месяца квартала, предшествующему оплачиваемому при условии выставления счетов на оплату до 10 числа последнего месяца квартала, предшествующего оплачиваемому. Арендодатели применяют упрощенную систему налогообложения.

В соответствии с п.4.2 договора аренды арендодатели имеют право в одностороннем порядке изменять арендную плату не чаще одного раз в год, начиная с второго срока аренды и не более чем на 10%. Арендная плата включает в себя плату за пользование помещениями и плату за проведение капитального ремонта.

Коммунальные услуги (электричество, отопление, холодная вода, канализация, телекоммуникация, уборка помещений и прилегающей территории, вывоз снега, охрана, эксплуатационные расходы по содержанию лифтового хозяйства), пожарная охрана (содержание пожарной сигнализации), охрана от непредвиденных и несчастных случаев оплачивается сверх арендной платы. Арендатор компенсирует расходы арендодателя путем оплаты выставленных счетов арендодателей в течение 5 банковских дней с даты выставления счета. В случае, если счета арендодателями выставляются позднее указанной даты, арендатор имеет право задержать оплату на количество дней задержки выставления счета арендодателями (п.4.9 договора).

В соответствии с п.4.1 договора аренды, в случае несвоевременной оплаты платежей, арендатор уплачивает пени в размере 0,1% за каждый день просрочки.

Дополнительным соглашением N 2 к договору от 16.12.2009 г.. (государственная регистрация соглашения произведена 10.03.2010) размер арендной платы за период с 01.01.2010 г.. по 31.12.2010 г.. за помещение N 1 установлен в размере 728640 руб. в месяц, за помещение N 2 - в размере 1062785 руб. в месяц (т.1, л.д.30-31).

Также стороны, вместо ежеквартального, установили порядок ежемесячной оплаты арендных платежей путем внесения арендатором сумм до 20 числа месяца предшествующего оплачиваемому, при условии выставления счетов на оплату арендодателями до 10 числа месяца, предшествующего оплате. В обратном случае, срок оплаты счетов задерживается арендатором на количество дней задержки выставления счета.

Пунктом 4.13 договора предусмотрено, что в обеспечение своих обязательств по договору в течение 10 банковских дней с даты подписания акта приема-передачи помещений арендатор уплачивает арендодателям обеспечительные платежи в размере арендной платы за 3 месяца срока аренды, а именно: ПО "Элар" - 2.732.400 руб., ПО "АйРЭЗ" - 4.321.650 руб., которые засчитываются арендодателями как арендные платежи в уплату за последние 3 месяца срока аренды. Перерасчет по текущим платежам арендным ставкам производится на момент наступления последних трех месяцев.

В случае досрочного прекращения действия договора, арендодатель в течение 30 календарных дней возвращает арендатору суммы обеспечительных платежей кроме случая досрочного расторжения договора по вине арендатора.

Пунктом 10.1 договора аренды предусмотрено, что договор может быть досрочно расторгнут по соглашению сторон либо в установленном законом или договором порядке.

Согласно п.10.5 договора арендатор вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор в любое время при условии предварительного письменного уведомления арендодателей не менее, чем за 3 месяца до даты расторжения договора.

В соответствии с условиями п.10.6.2 договора арендодатели вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке без обращения в суд, в случае систематических задержек платежей или задолженностей по платежам более чем на 20 банковских дней термин "систематические задержки" означает 2 и более просрочек по уплате причитающихся арендодателям сумм более, чем на 20 банковских дней в течении календарного года.

Неисполнение ответчиком обязательств по уплате арендной платы явилось поводом для обращения с настоящим иском.

Удовлетворяя частично исковые требования, суд первой инстанции дал верную оценку обстоятельствам дела, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьями 606, 614 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование, а арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

В связи с вышеизложенным, принимая во внимание п.4.9 договора, суд первой инстанции признал обоснованными исковые требования о взыскании с Банка задолженности в пользу Потребительского общества "Элар" за период октября-декабря 2010 г.. в сумме 2 185 785 руб., а также в пользу Потребительского общества "АйРЭЗ" в размере 3.188.355 руб. долга. Расчет задолженности проверен судом, признан правильным.

В соответствии с ч.2 ст.450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Судом первой инстанции установлено, что воспользовавшись правом на расторжение договора, с учетом задолженности со стороны арендатора, потребительские общества после обращения с претензиями от 24.12.2010 г.., полученных Банком 11.01.2011 г.., обратились в суд с требованием о расторжении договора аренды в принудительном порядке со ссылкой на нарушение существенных условий договора аренды.

Принимая во внимание, что истцы обратились с иском о расторжении договора аренды 28.01.2011 г.., однако долг за сентябрь 2010 года Банк оплатил после обращения с иском о взыскании задолженности, долг за октябрь, ноябрь и декабрь 2010 г.. не оплачен на день вынесения решения, требования о расторжении договора при наличии вины Банка является обоснованным, подлежит удовлетворению. При этом представитель истцов в помещение Банка допущен не был, что подтверждается актом от 16.11.2011 г.. и свидетельствует о том, что помещение на указанную дату использовалось Банком.

Раздел 14 "Заключительные положения" договора содержит указание на порядок получения уведомлений и иной корреспонденции, согласно п.14.2 которого для целей договора датой получения уведомления, требования, счета или иного сообщения, направляемого одной стороной другой стороне считается дата, указанная на уведомлении о вручении письма в случае отправления его посредством почтовой связи, дата доставки письма курьерской службой в случае направления письма посредством курьерской службой либо дата, указанная на расписке при вручении письма представителю стороны.

Между тем, из материалов дела следует, что Банк не применил указанные положения договора, не направил телеграммы от 24.08.2010 г.. и письма о расторжении договора аренды от 23.08.2010 г.. с уведомлением. Ответчик ошибочно полагает, что договор в связи с расторжением прекратил свое действие по истечении трех месяцев, т.е. с 24.11.2010 г..

При изложенных обстоятельствах является необоснованной позиция Банка о том, что Потребительские общества, не подтвердив факт получения писем и телеграмм, а также, отказавшись от подписания акта возврата помещения, злоупотребляют своими правами, что в силу ст.10 ГК РФ ведет к отрицательным правовым последствиям.

В связи с тем, что договор N 01 аренды нежилого помещения от 07.02.2008 г.. не прекратил свое действие, следовательно, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что не имеется оснований для удовлетворения встречных требований Банка о возврате суммы обеспечительных взносов: с Потребительского общества "Элар" в сумме 2.732.400 руб., с Потребительского общества "АйРЭЗ" - 4.321.650 руб.

Кроме этого, суд первой инстанции не нашел оснований для удовлетворения требования о подписании акта приема-передачи помещения, поскольку обращение с таким требованием возможно в случае неисполнения обязательства стороной по договору в результате его расторжения и необходимости оформления такой передачи. Между тем, вопрос о расторжении договора рассматривается лишь в данном деле.

Таким образом, доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованном удовлетворении требования о расторжении договора аренды, неправильном размере задолженности, в ходе судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции не нашли своего подтверждения, подлежат отклонению по вышеизложенным основаниям. Кроме этого, отсутствие счетов на оплату не является основанием для неуплаты арендных платежей и основанием для отказа в иске.

Другие доводы апелляционных жалоб рассмотрены судом апелляционной инстанции, являются необоснованными по вышеизложенным обстоятельствам.

Апелляционная жалоба на определение суда об исправлении опечатки от 06.06.2011 г.. апелляционным судом подлежит отклонению в связи с отказом истца от иска в части взыскания пени.

Принимая во внимание изложенное, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение и определение принято судом первой инстанции обоснованно, в связи с этим оснований для удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установлено, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу полностью или в части.

Учитывая, что представитель истцов отказался от иска в части взыскании с ответчика сумм пени и отказ был принят арбитражным апелляционным судом, судебная коллегия приходит к выводу об отмене решение суда первой инстанции и прекращении производства по делу в данной части.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в связи с подачей апелляционной жалобы возмещению не подлежат.

Руководствуясь статьями 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ потребительского общества "Элар" от иска в части взыскания пени в сумме 46 535 руб. 81 коп. Принять отказ потребительского общества "АйРЭЗ" от иска в части взыскания пени в сумме 67 876 руб. 63 коп.

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.04.2011 г. по делу N А65-29270/2010 отменить в части. Принять новый судебный акт.

Производство по делу в части взыскании пени с ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток" (ныне - ОАО АКБ "РОСБАНК", г. Москва, ОГРН:1027739460737) в пользу потребительского общества "Элар" и потребительского общества "АйРЭЗ" прекратить.

Взыскать с ЗАО "Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток", г. Москва, ОГРН:1027739199256, (ныне - ОАО АКБ "РОСБАНК", г. Москва, ОГРН:1027739460737) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 53 870 руб. 70 коп.

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.04.2011 г. по делу N А65-29270/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 06.06.2011 г. об исправлении опечатки и арифметической ошибки по делу N А65-29270/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.М. Балакирева

Судьи

Т.А. Лукьянова Н.Ю. Пышкина