Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2011 г. N 09АП-17418/11

город Москва

12 августа 2011 г.

N 09АП-17418/2011-АК Дело N А40-18501/11-107-83

Резолютивная часть постановления объявлена 08.08.2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 12.08.2011 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего С.Н. Крекотнева

Судей: Н.О. Окуловой, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 2 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2011 г..

по делу N А40-18501/11-107-83, принятое судьей М.В. Лариным,

по заявлению ЗАО "БЭФЛ" (ОГРН 1025700826568; 107045, г. Москва, ул. Трубная, д. 12)

к ИФНС России N 2 по г. Москве (ОГРН 1047702057809; 129110, г. Москва, ул. Б. Переяславская, д.16)

третье лицо - Межрайонная ИФНС России N 50 по г. Москве (ОГРН 1047702057700; 123373, г. Москва, Походный проезд, д. 3 А)

о признании недействительным решения,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - не явился, извещен

от заинтересованного лица - Зиборов Д.С. по дов. N 05-12/27874 от 28.12.2010

от третьего лица - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "БЭФЛ" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 2 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решение от 05.10.2010 N 2053 НДС о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечена ИФНС России N 50 по г. Москве.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2011 г. требования общества удовлетворены. Суд признал недействительным решение ИФНС России N 2 по г. Москве от 05.10.2010 г. N2053 НДС о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение, как несоответствующее статьям 101.4, 80, 174 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Не согласившись с принятым решением, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против удовлетворения доводов апелляционной жалобы налогового органа, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представитель заявителя и третьего лица, извещенные о времени и месте судебного заседания, в суд апелляционной инстанции не явился.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителя инспекции, поддержавшего доводы и требования апелляционной жалобы, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, инспекция, выявив несвоевременное представление обществом налоговой декларации по НДС за 3-ий квартал 2008 года (декларация поступила в налоговый орган 31.10.2008), составила на основании пункта 1 статьи 101.4 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) акт от 31.08.2010 г. N 1628 НДС об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных НК РФ налоговых правонарушений (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120,122,123 НК РФ). Акт об обнаружении налогового правонарушения и материалы установленного нарушения были рассмотрены налоговым органом без участия налогоплательщика. По результатам рассмотрения материалов установленного нарушения налоговым органом вынесено решение о привлечении налогоплательщика к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 119 НК РФ за непредставление в установленный налоговым законодательством срок налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 г. в виде штрафа в размере 38 164 руб. Копия решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности не была вручено налогоплательщику, общество узнало о привлечении его к налоговой ответственности из выписки по лицевому счету (л.д. 11), полученной 15.02.2011 г..

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что инспекцией при рассмотрении материалов налогового контроля и вынесении решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 119 НК РФ за непредставление в установленный срок налоговой декларации были допущены существенные нарушения процедуры рассмотрения материалов налогового контроля.

Апелляционная инстанция считает данный вывод суда правомерным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктами 4, 5 статьи 101.4 НК РФ акт о выявленных налоговых правонарушениях должен быть вручен лицу, совершившему налоговое правонарушение, под расписку или иным способом, свидетельствующим о дате его получения. Проверяемое лицу в случае несогласия с фактами, изложенными в акте, а также с выводами и предложениями должностного лица, обнаружившего факт налогового правонарушения, в течение 10 дней со дня получения акта, вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по акту в целом или по его отдельным положениям.

Согласно пункт 7 статьи 101.4 НК РФ акт рассматривается в присутствии привлекаемого к ответственности лица или его представителя. О времени и месте рассмотрения акта налоговый орган извещает лицо, совершившее нарушение законодательства о налогах и сборах, заблаговременно.

В силу пункта 12 статьи 101.4 НК РФ нарушение существенных условий процедуры рассмотрения акта и иных материалов мероприятий налогового контроля является основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого был составлен акт, участвовать в процессе рассмотрения материалов лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности этого лица представить объяснения.

Таким образом, судом первой инстанции верно установлено, что инспекция, обнаружив факт нарушения Обществом срока представления налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 года, ответственность за которое предусмотрена статьей 119 НК РФ, оставила акт об обнаружении налогового правонарушения от 31.08.2010 г. N 1628 НДС, не направляя его налогоплательщику в порядке предусмотренном пунктом 4 статьи 101.4 НК РФ, без извещения налогоплательщика о месте и времени рассмотрения материалов в нарушении порядка предусмотренного пунктом 7 статьи 101.4 НК РФ, вынесла в отсутствии налогоплательщика оспариваемое решение от 05.10.2010 г. N 2053 НДС о привлечении лица к ответственности, чем грубо нарушило право Общества на ознакомление с правонарушением, отраженным в акте, на возможность представлять возражения и объяснения, а также на участие в процедуре рассмотрения материалов нарушения и принятии руководителем (его заместителем) решения о привлечении или отказе в привлечении к ответственности по пункту 8 статьи 101.4 НК РФ. Установленные нарушения процедуры рассмотрения материалов нарушения являются безусловным основанием для отмены решения налогового органа.

При рассмотрении апелляционной жалобы не нашел подтверждения довод налогового органа об отсутствии доказательств, подтверждающих факт направления налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 г. 20.10.2008 г.

Согласно пункту 5 статьи 174 НК РФ налогоплательщики обязаны представлять в налоговые органы по месту своего учета налоговые декларации по НДС за каждый налоговый период (квартал) не позднее 20-числа месяца, следующего за истекшим периодом. Из пункта 4 ст. 80 НК РФ следует, что при отправке налоговой декларации (расчета) по почте днем ее представления считается дата отправки почтового отправления с описью вложения.

Как следует из материалов дела, Общество направило налоговую декларацию по НДС за 3 квартал 2008 года (л.д. 61-65) по почте заказным письмом с описью вложения (л.д. 10) по квитанции от 20.10.2008 г. N 3020400704512 (л.д. 66). Налогоплательщиком не были нарушены сроки представления декларации по НДС за 3 квартал 2008 г., в связи с чем, никаких оснований для привлечения налогоплательщика к ответственности, предусмотренной статьей 119 НК РФ, у инспекции не имелось.

При таких обстоятельствах дела, судебная коллегия считает решение, принятое судом первой инстанции, законным, обоснованным. Оснований для его отмены или изменения не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2011 г. по делу N А40-18501/11-107-83 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме в Федеральный арбитражный суд Московского округа

Председательствующий судья:

С.Н. Крекотнев

Судьи

В.Я. Голобородько Н.О. Окулова