Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2011 г. N 14АП-4721/11

10 августа 2011 г.

г. Вологда Дело N А52-1589/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Виноградовой Т.В., судей Пестеревой О.Ю. и Потеевой А.В. при ведении протокола секретарем судебного заседания Ефимовой О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ахилес" на решение Арбитражного суда Псковской области от 20 июня 2011 года по делу N А52-1589/2011 (судья Леднева О.А.),

установил

Отдел внутренних дел по г. Великие Луки (далее - ОВД по г. Великие Луки, Отдел) обратился в Арбитражный суд Псковской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Ахилес" (ИНН 6025031241, ОРГН 1086025002425; далее - Общество, ООО "Ахилес") о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Решением Арбитражного суда Псковской области от 20 июня 2011 года требования удовлетворены.

Общество в апелляционной жалобе просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции ссылается на то, что в его действиях отсутствует состав административного правонарушения.

ОВД по г. Великие Луки в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Стороны о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения суда, апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, 21.03.2011 на основании поступившего в дежурную часть ОВД по г. Великие Луки сообщения сотрудниками прокуратуры г.Великие Луки и Отдела проведена проверка соблюдения требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр в принадлежащем ООО "Ахилес" интернет-клубе, расположенном по адресу: г.Великие Луки, ул.Вокзальная д.15/26.

В ходе проверки установлено, что в помещении интернет-клуба по адресу: г. Великие Луки, ул. Вокзальная, д.15/26, находились 15 посетителей, которые сидели за компьютерами N 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13. Компьютеры состоят из монитора, клавиатуры, манипулятора (компьютерной мыши), установленных на компьютерных столах, в нижней части которых расположены системные блоки. Компьютеры N 6, 7, 8, 9, 10 имеют стандартную клавиатуру, на компьютерах N 11, 12, 13 клавиатура встроена в стол, на 4 клавиатурах имеются кнопки с надписями "help", "линия 1", "линия 3". Системные блоки имеют номера и накопители типа флеш -карта.

На момент осмотра названные выше компьютеры были включены, на их мониторах находились заставки азартных игр, а именно: на компьютере N 10 - "EmeraLd City", на компьютере N 9 - "BAR BOYS", на компьютере N 8 изображены улитки, бабочки и надпись "BAR", на мониторе компьютера N 7 - заставка игры с изображением свечей зажигания, ящиков для инструмента, название игры "Garadge", на мониторе компьютера N 6 - игра "FUNKY MONKEY", на мониторе N 11 - игральные карты, на мониторе компьютера N 12 - игра "RISR STEP" и игральные карты, на мониторе компьютера N 13 - игра "FUNKY MONKEY". Модем D-Link s/n PIQE 187022065, находящийся в помещении кассы, предназначен для подключения к сети Интернет.

По итогам проверки составлены протокол осмотра места происшествия от 21.03.2011, взяты объяснения у посетителей интернет-клуба Рогозова А.В., Коновалова Ю.А., Степаненкова М.Н., Ходунько В.П., Борисова М.И. кассира интернет клуба Вонсовской Г.Н.

Согласно протоколу изъятия вещей и документов от 21.03.2011 изъяты 9 системных блоков N 1909844731, 937378619, 1398727403, 1662778719, 438252383, 999589721, 440628357, 551252890, 10434970 , 5 флеш-карт объемом 4 ГБ, шлюз-модем N SINPIQE 187022065 (изъятое оборудование находится на хранении в ОВД по г. Великие Луки).

В результате проведенных мероприятий Отдел пришел к выводу о том, что Общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет.

По данному факту в отношении ООО "Ахилес" 13.05.2011 составлен протокол дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Материалы проверки в силу статьи 23.1 указанного Кодекса переданы в арбитражный суд для привлечения Общества к административной ответственности.

Согласно статье 2 Федерального закона от 08 августа 2001 года N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу положений подпункта 77 пункта 1 статьи 17 названного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.

Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

На основании пункта 1 статьи 4 названного Закона азартной игрой признается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В силу пункта 5 статьи 4 Закона N 244-ФЗ и части 1 статьи 6 этого же Закона организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Игровой автомат представляет собой игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Закона N 244-ФЗ).

Согласно частям 1, 2, 3 статьи 5 данного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

В соответствии с частью 4 статьи 5 Закона N 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, предусмотренном настоящим Законом.

Из пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, статьи 13 Закона N 244-ФЗ следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Таким образом, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться только в игорных зонах и только при наличии разрешения.

Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области (часть 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ).

Следовательно, осуществление деятельности по проведению азартных игр на территории Псковской области законодательством не предусмотрено.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность для юридических лиц за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 05.10.2010 N 5889/10, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

В рассматриваемой ситуации факт осуществления Обществом деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования подтверждается имеющимися в материалах дела: протоколом осмотра от 21.03.2011, объяснениями посетителей клуба Рогозова А.В., Коновалова Ю.А., Степаненкова М.Н., Ходунько В.П., Борисова М.И. кассира интернет клуба Вонсовской Г.Н.

Из названных документов следует, что лицо, желающие участвовать в азартной игре, после обращения к сотруднику интернет-клуба, определяло денежную сумму, подлежащую внесению на счет компьютера, и передавало данную сумму сотруднику клуба, то есть делало ставки, которые поступали в кассу заведения. В свою очередь сотрудник клуба производил зачисление эквивалента суммы ставки на виртуальный счет игрока посредством компьютера, расположенного в помещении кассы, путем заполнения электронных полей цифровыми обозначениями, соответствующими сумме полученных от игрока денежных средств. При выполнении операции зачисления на виртуальном счете игрока на экране любого из избранного им компьютера, появлялись игровые кредиты, равные сумме, введенной сотрудником клуба. После зачисления кредитных баллов посетители клуба путем нажатия клавиш фиксировали определенные комбинации изображений на экране, что уменьшало количество кредитов либо увеличивало их и определяло сумму выигрыша. По результатам игры посетитель в случае выигрыша получал от сотрудника клуба из кассы общества денежный эквивалент увеличенной суммы игровых кредитов в игре, при проигрыше ранее переданная сотруднику клуба сумма денежных средств оставалась у него.

ООО "Ахилес" считает, что поскольку факт получения посетителями материального выигрыша не установлен, то вывод об организации указанным Обществом азартной игры является неправомерным.

Однако из определения азартной игры, данного в пункте 1 статьи 4 Закона N 244-ФЗ, не следует, что ее обязательным признаком является материальный выигрыш.

Таким образом, апелляционная инстанция приходит к выводу, что осуществляемая Обществом деятельность содержит признаки азартной игры: в качестве соглашения о выигрыше выступает передача сотруднику клуба денежной суммы; риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных призовых кредитов игрок может лишиться значительной суммы денежных средств либо увеличить вложение; электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, самостоятельно определяет размер выигрыша призового фонда.

Названные обстоятельства свидетельствуют об осуществлении ООО "Ахилес" под видом предоставления доступа в сеть Интернет деятельности, содержащей признаки азартной игры с использованием электронного оборудования.

Вина заявителя заключается в том, что оно не приняло необходимых мер для обеспечения соблюдения законодательства об организации и проведении азартных игр.

Доказательств, подтверждающих отсутствие у ООО "Ахилес" реальной возможности соблюдать требования указанного законодательства в целях предотвращения совершения административного правонарушения, в материалах дела не имеется.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях заявителя состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, и привлек Общество к административной ответственности в виде штрафа в размере 40 000 руб.

Административным органом порядок привлечения к административной ответственности соблюден.

Наказание назначено судом в пределах санкции части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, в минимальном размере. Обстоятельств, смягчающих или отягчающих ответственность, не установлено. Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, не пропущен.

С учетом изложенного оснований для отмены решения суда не имеется. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Псковской области от 20 июня 2011 года по делу N А52-1589/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ахилес" - без удовлетворения.

Председательствующий

Т.В. Виноградова

Судьи

О.Ю. Пестерева А.В. Потеева