Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2011 г. N 09АП-18749/11

город Москва

Дело N А40-51614/11-153-438

16 августа 2011 г.

N 09АП - 18749/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 09.08.2011 г..

Постановление изготовлено в полном объеме 16.08.2011 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.Н. Кольцовой,

Судей П.В. Румянцева, Д.Е. Лепихина

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Московским В.С., рассмотрев апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Олмарт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы 21.06.2011 г.

по делу N А40-51614/11-153-438, принятое судьей М.Н. Кастальской,

по заявлению Московской таможни (ОГРН 1037718031152, 105118, ш. Энтузиастов, д.42, стр.1)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Олмарт" (ООО "Олмарт") (ОГРН 1067759130603, 129515, г. Москва, ул. 1-я Останкинская, вл.7А, стр.40)

третье лицо: НП "Адвокатское бюро "Шевырев и партнеры" (107140, г. Москва, ул. Русаковская, д.13, стр.15)

о привлечении к административной ответственности

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Акопян И.Ю. по дов. От 17.05.2011 N 04/30 дов.;

от ответчика - генеральный директор Паршонков И.Г. (л.д.49);

от третьего лица - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ

Московская таможня обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении ООО "Олмарт" к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.06.2011 г. ООО "Олмарт" привлечено к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака - сумки-переноски для собак из полимерных материалов, маркированные товарным знаком "Louis Vuitton" в количестве 3 шт.; одежда для собак: пальто - 4 шт., кашне на шею - 2 шт., маркированные товарным знаком "Louis Vuitton"; аксессуары для собак из полимерного материала (набор ошейник- поводок, ошейник-шлейка), маркированные товарным знаком "Louis Vuitton" количество 2 шт. При этом суд исходил из документального подтверждения факта совершения обществом административного правонарушения.

С решением суда не согласился ответчик - ООО "Олмарт" и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального права.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции заявитель возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил решение Арбитражного суда г. Москвы оставить без изменения, поскольку считает решение суда законным и обоснованным.

В судебное заседание не явилось треть лицо, извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ. Оснований для отмены или изменения решения суда не установлено.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, 23.11.2010 г. в багажное отделение Ярославского вокзала во временную зону таможенного контроля (г. Москва, ул. Верхняя Красносельская, д. 10А) по грузобагажной ведомости N 0119227 из Китая поступил товар: сумки, одежда и аксессуары для собак, в адрес ООО "Олмарт"; количество мест-8 коробок, вес брутто-120 кг.

23.11.2010 г. ООО "Олмарт" обратилось в отдел таможенного оформления и таможенного контроля N 4 Московского железнодорожного таможенного поста Московской таможни (письмо б/н от 23.11.2010) с просьбой разрешить предварительный осмотр груза и декларирования незаказанной торговой марки "Louis Vuitton" в отдельной декларации.

25.11.2010 г. в ОТО и ТК N 4 МЖТП МТ к таможенному оформлению представлены ДТN 10129024/251110/0000995; N 10129024/251110/0000996, поданные ООО "Олмарт" по таможенной процедуре "выпуск для внутреннего потребления" (ИМ4). По ДТ N 10129024/251110/0000995 были задекларированы и выпущены товары, немаркированные торговой маркой "Louis Vuitton". В ДТ N 10129024/251110/0000996 задекларированы товары, маркированные торговой маркой "Louis Vuitton": сумки- переноски для собак из полимерных материалов маркированные товарным знаком "Louis Vuitton": сумки, одежда и аксессуары для собак.

В ходе проведении проверки документов таможенным органом установлено, что декларантом ООО "Олмарт" осуществлялось оформление вышеуказанного товара, маркированного товарным знаком "Louis Vuitton". Товарный знак "Louis Vuitton" включен в реестр объектов интеллектуальной собственности (письмо ФТС России N 06-68/14051 от 24.04.2006) и принадлежит правообладателю компании "Louis Vuitton Malletier", Франция (представитель в РФ - некоммерческое партнерство "Адвокатское бюро "Шевырев и партнеры"), доверенность на право представления интересов от 23.10.2008 года, по свидетельствам на товарные знаки N 167183,167407,447981.

С целью уведомления правообладателя и для обеспечения защиты прав интеллектуальной собственности выпуск указанных товаров был приостановлен на 10 рабочих дней (служебная записка от 26.11.2010 г. N 54-35/778) с последующим уведомлением правообладателя на территории РФ - некоммерческого партнерства "Адвокатское бюро "Шевырев и партнеры" (т.1 л.д.101, 103).

Письмом исх. N 3814 от 06.12.2010 г. некоммерческое партнерство "Адвокатское бюро "Шевырев и партнеры" сообщило, что компания "Louis Vuitton" с ООО "Олмарт" в договорных отношениях не состоит, права по использованию товарных знаков компания Louis Vuitton" обществу не представляла (т.1 л.д.104-105).

Протоколом изъятия вещей и документов от 07.12.2010 г. товар: сумки-переноски для собак из полимерных материалов, маркированные товарным знаком "Louis Vuitton" в кол-ве 3 шт.; одежда для собак: пальто- 4 шт., кашне на шею- 2 шт., маркированные товарным знаком "Louis Vuitton"; аксессуары для собак из полимерного материала (набор: ошейник- поводок, ошейник-шлейка) маркированные товарным знаком "Louis Vuitton" в кол-ве 2 шт. изъят и актом приема-передачи имущества передан на ответственное хранение в багажное отделение Ярославского вокзала по адресу: г. Москва, ул. В. Красносельская, д.10А (т.1 л.д.27-33).

Определением от 07.12.2010 г. Московской таможни было возбуждено дело об административном правонарушении N 10129000-1160/2010 в отношении ООО "Олмарт" по ст. 14.10 КоАП России по факту незаконного использования чужого товарного знака и назначено проведение административного расследования (т.1 л.д.13-18).

В рамках административного расследования по делу об административном правонарушении в отношении ООО "Олмарт" вынесено определение от 29.03.2011 г. о назначении комплексной экспертизы на предмет определения признаков контрафактности и размера ущерба (т.2 л.д. 88-89).

Согласно экспертному заключению Центра независимой экспертизы и оценки бизнеса от 08.04.2011 г. N 452 представленная на экспертизу продукция содержит товарные знаки (обозначения): Louis Vuitton N167183, 167407, 447981; представленный на экспертизу товар является однородным товару, на который зарегистрированы вышеуказанные товарные знаки; представленная на экспертизу продукция имеет признаки несоответствия оригинальной продукции с вышеперечисленными товарными знаками, содержит незаконное воспроизведение товарных знаков. Данная продукция произведена не на производственных мощностях правообладателей, без соблюдения требований к маркировке, качеству изделия используемым материалам и обладает признаками контрафактной; использование вышеуказанных товарных знаков на предоставленной продукции производится с нарушением прав правообладателей; владельцем прав на товарные знаки "Louis Vuitton" является компания Louis Vuitton Malletier (Луи Вьюиттон Маллетьер) Франция; средняя рыночная стоимость оригинальных образцов составляет: 160553 рублей 60 копеек по курсу ЦБ РФ (41,92) на 25.11.2010 г. (т.2 л.д. 96-131).

Данное заключение обоснованно принято судом первой инстанции во внимание в соответствии со ст. 67 АПК РФ.

Письмом от 21.12.2010 г. некоммерческое партнерство "Адвокатское бюро "Шевырев и партнеры" сообщило, что эксклюзивным импортером продукции, маркированной товарными знаками "Louis Vuitton" на территории РФ является ООО "Луи Вьюиттон Восток". Представителями НП "Адвокатское бюро "Шевырев и партнеры"" также произведен расчет ущерба, причиненного незаконным использованием товарного знака "Louis Vuitton" (т.2 л.д. 3-5).

24.12.2010 г. направлен запрос (исх. N 27-16/21890) в адрес Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам о предоставлении информации о товарном знаке "Louis Vuitton" (т.2 л.д.32-34).

Письмом от 26.01.2011 г. N 41-152-12 Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам сообщила, что правообладателем товарных знаков по свидетельствам и международным регистрациям N167407, 167183, 749540, 447981, 749782 является "Луи Вьюиттон Маллетьер". Лицензионные договоры о предоставлении права использования указанных товарных знаков ООО "Олмарт" Роспатентом не регистрировались (т.2 л.д.35-40).

27.04.2011 г. по результатам проверки составлен протокол об административном правонарушении N 10129000-1160/2010 по ст. 14.10 КоАП РФ (т.2 л.д. 120-128).

Нарушений процедуры привлечения ответчика к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно ст. 1225 ГК РФ товарный знак является результатом интеллектуальной деятельности и приравненным к нему средством индивидуализации, которым предоставлена правовая охрана.

В соответствии с п.2 ст. 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

На основании п. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если ГК РФ не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему приготовления к ним.

Пунктом 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом.

На основании п.15 Информационного письма от 03.12.2007 г. N 122 юридическое лицо, использовавшее товарный знак без разрешения правообладателя, может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.10 КоАП РФ, за ввоз маркированного товарным знаком товара на территорию Российской Федерации и в том случае, если оно не знало, что соответствующее обозначение зарегистрировано в качестве товарного знака, поскольку, используя обозначение, оно должно было проверить, предоставляется ли ему правовая охрана в Российской Федерации.

В соответствии со ст.14.10 КоАП РФ незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара.

Из материалов дела следует, что ввоз декларантом продукции, маркированной товарным знаком "Louis Vuitton", на территорию РФ был осуществлен при отсутствии согласия правообладателя.

Факт незаконного использования чужого товарного знака подтверждается имеющимися в материалах дела ДТ N 10129024/251110/0000996; контрактом от 2.09.2009 г. N AtOl; спецификацией от 09.11.2010 г., инвойсом от 09.11.2010 г. N О-2010-09/1-11; актом таможенного досмотра (осмотра) товаров и транспортных средств от 07.12.2010 г. N 10129024/061210/000169 с приложением фототаблицы; протоколом изъятия вещей и документов от 07.12.2010 г письмом Роспатента от 26.01.2011 г. N 41-152-12; письмами некоммерческого партнерства "Адвокатское бюро "Шевырев и партнеры" с приложением свидетельства на товарный знак N 167407; заключением эксперта от 08.04.2011 г. N 452.

Доказательств того, что ООО "Олмарт" обладает исключительными правами на товарный знак "Louis Vuitton" ответчиком суду не представлено.

Таким образом, ООО "Олмарт", незаконно использовав товарный знак "Louis Vuitton", зарегистрированный по свидетельствам о регистрации товарных знаков N 167183, 167407, 447981 путем ввоза товара по ДТN10129024/251110/0000996, совершило административное правонарушение, предусмотренное ст. 14.10 КоАП РФ.

Довод ответчика об отсутствии в материалах дела доказательств того, что свидетельства N 167407, N 167183 подтверждают исключительное право на товарный знак в отношении спорных товаров опровергается результатами исследования Центра независимой экспертизы и оценки бизнеса, согласно которым представленная на экспертизу продукция имеет признаки несоответствия оригинальной продукции с товарными знаками Louis Vuitton N167183, 167407, 447981.

Ссылка ответчика на существенное различие товаров по основным признакам, что исключает определение однородности товара, представленного на экспертизу и продукции с товарными знаками "Louis Vuitton N 167183, 167407, 447981 не подтверждена документально.

Указание ООО "Олмарт" на проведенные обществом исследования в части законности и правомерности ввоза спорного товара посредством Интернет ресурса не опровергает установленного таможенным органом в рамках административного расследования факта ввоза на таможенную территорию РФ и таможенного оформления товара, маркированного товарным знаком "Louis Vuitton".

Кроме того, в материалах дела имеется служебная записка N 54-35/240 от 11.04.2011, согласно которой представители ООО "Олмарт" не обращались на таможенный пост с письменным заявлением о вывозе товара маркированного торговой маркой "Louis Vuitton" по ДТ N 10129024/251110/0000996 с целью не нарушения требований законодательства РФ (т.2 л.д.113).

Согласно ст. 4.1 КоАП РФ, при назначении административного наказания учитываются характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства, смягчающие административную ответственность и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом вещи, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу.

На основании правовой позицией, изложенной в п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", принимая решение о привлечении к административной ответственности, судам необходимо учитывать положения ч. ч. 2 и 3 ст. 29.10 КоАП РФ, устанавливающие правила об обязательном разрешении вопроса об изъятых вещах и документах, а также вещах, на которые наложен арест.

Учитывая документальное подтверждение факта совершения обществом вменяемого правонарушения при отсутствии отягчающих ответственность заявителя обстоятельств, а также тот факт, что ответчик впервые привлекается к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ, суд первой инстанции правомерно привлек ООО "Олмарт" к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ, назначив минимальный размер штрафа - тридцать тысяч рублей с конфискацией изъятого имущества.

Суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 110, ч.4-1 ст. 206, статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.06.2011 г. по делу N А40-51614/11-153-438 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Олмарт" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1 000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст. 288 АПК РФ

Председательствующий судья:

Н.Н. Кольцова

Судьи

П.В. Румянцев Д.Е. Лепихин