Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2011 г. N 15АП-6884/11

город Ростов-на-Дону

дело N А53-6715/2011

17 августа 2011 г.

15АП-6884/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 августа 2011 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Захаровой Л. А.

судей Ивановой Н.Н., Филимоновой С.С.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Яицкой С.И.

при участии:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 21 по Ростовской области - представитель - Журавская Анна Семеновна, доверенность от 02.08.2011 г..,

от общества с ограниченной ответственностью "Росбет" представитель не явился, о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Росбет"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.05.2011 г. по делу N А53-6715/2011

принятое в составе судьи Сурмаляна Г.А.

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 21 по Ростовской области

к обществу с ограниченной ответственностью "Росбет"

о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 21 по Ростовской области (далее - МИФНС России N 21 по Ростовской области) обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Росбет" (далее - ООО "Росбет") к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением суда от 17.05.2011 г. общество привлечено к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в сумме 35 000 руб. Судебный акт мотивирован наличием в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения, выразившегося в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в пункте приема ставок с нарушением условий лицензии.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "Росбет" обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило решение суда от 17.05.2011 г. отменить, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что протокол осмотра и протокол об административном правонарушении в адрес общества не направлялись. Исполнение агентского договора сторонами не производилось. Проверка проведена с нарушением Закона N 294-ФЗ. Просит истребовать у налогового органа копии материалов административного дела (протокол об административном правонарушении, протокол осмотра, протоколы опроса свидетелей, поручение на проведение проверки), обязать налоговый орган направить копии указанных документов в адрес общества.

В судебном заседании представитель инспекции против удовлетворения апелляционной жалобы возражала. Пояснила, что все материалы административного дела заявителю по запросу направлены. Просит решение суда оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

В судебном заседании 09.08.2011 г. в порядке ст. 163 АПК РФ объявлено определение о перерыве до 16.08.2011 г. После перерыва судебное заседание продолжено.

Рассмотрев ходатайство ООО "Росбет" об истребовании у налогового органа материалов административного дела и обязании направить их в адрес общества, судебная коллегия считает его не подлежащим удовлетворению. Оригиналы материалов административного дела, в том числе все вышеназванные документы представлены налоговом органом в материалы дела.

Кроме того, в ответ на запрос общества налоговым органом с сопроводительным письмом от 01.07.2011 г. N 14-17/014462 направлены копии материалов административного дела, что подтверждается списком отправки почтовой корреспонденции от 07.07.2011 г. с отметкой отделения почтовой связи.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя инспекции, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, на основании поручения N 2 от 25.02.2011 г. сотрудниками МИФНС России по Ростовской области N 21 25.02.2011 г. проведена проверка в помещении спортбара, расположенного по адресу: г. Каменск-Шахтинский, ул. Ворошилова, д. 92.

В ходе проверки установлено, что в указанном помещении ООО "Пионер" осуществляет прием ставок на спортивные события и выплату выигрышей. Общество действует на основании агентского договора N 0774 от 26.08.2010 г., заключенного с ООО "Росбет". При этом в выданной обществу "Росбет" лицензии N 8 от 11.08.2010 г. на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах отсутствует такой адрес места осуществления лицензируемой деятельности.

По данному факту в отношении ООО "Росбет" составлен протокол об административном правонарушении N 3529 от 11.04.2011 г.

Материалы административного дела направлены в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", вступившего в силу с 01.01.2007 г.., деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Пунктом 6 статьи 4 Закона N 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 г.. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Федеральным законом.

В силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Согласно п. 2 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Пунктом 9 статьи 4 данного Закона предусмотрено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет административную ответственность, предусмотренную ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ с наложением административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно условиям лицензии N 8 от 11.08.2010 г. деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах разрешена обществу "Росбет" по адресам: г. Иваново, ул. Почтовая, д. 3, г. Смоленск, ул. Шевченко, д. 65.

Материалами административного дела подтверждается, что прием обществом "Пионер" на основании агентского договора с ООО "Росбет" (организатором азартной игры) денежных средств (ставок) от физических лиц и их выплата (выигрыша), в соответствии с расчетами выигрышей, представленным букмекерской конторой, в пункте приеме платежей в спортбаре по адресу: г. Каменск-Шахтинский, ул. Ворошилова, д. 92 (не по месту расположения букмекерской конторы и иного места осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, указанных в лицензии), осуществляется с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что исполнение агентского договора N 0774 от 26.08.2010 г. не производилось, опровергается представленными в материалы дела протоколом осмотра от 25.02.2011 г., протоколами опроса свидетелей Чеботарева А.А. и Бирюковой С.А.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на допущенные инспекцией процессуальные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении не принимается судебной коллегией.

Извещением N 14-17/004584 от 28.02.2011 г. законный представитель общества приглашался для составления протокола об административном правонарушении на 18.03.2011 г. Поскольку законный представитель общества не явился в инспекцию для составления протокола, по юридическому адресу общества направлена телеграмма от 05.04.2011 г. о явке для составления протокола 11.04.2011 г.. Извещение о получении телеграммы директором ООО "Росбет" получено инспекцией 06.04.2010 г. (л.д. 9, 35-36 т. 1).

Протокол об административном правонарушении направлен в адрес общества 12.04.2011 г., что подтверждается реестром отправки почтовой корреспонденции с отметкой отделения почтовой связи.

Таким образом, инспекцией были приняты все меры к надлежащему уведомлению общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. Следовательно, нарушений порядка составления протокола налоговым органом не допущено.

Судебная коллегия отклоняет ссылку общества на нарушение инспекцией положений Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" при проведении проверки.

В силу части 3 статьи 1 Закона N 294-ФЗ его положения, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются к действиям государственных органов, связанным с проведением административного расследования. Кроме того, Закон N 294-ФЗ имеет иные цели и сферу применения, не может применяться непосредственно к отношениям, связанным с привлечением к административной ответственности, и не отменяет фактическое основание наступления административной ответственности.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.05.2011 г. по делу N А53-6715/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Л.А. Захарова

Судьи

Н.Н. Иванова С.С. Филимонова