Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2011 г. N 09АП-20001/11

г. Москва

Дело N А40-12153/11-107-52

25 августа 2011 г.

N 09АП-20001/2011- АК

Резолютивная часть постановления объявлена 18 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2011 года

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей Р.Г. Нагаева, С.Н. Крекотнева

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 5

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2011

по делу N А40-12153/11-107-52, принятое судьей Лариным М.В.

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ЕвразХолдинг" (ИНН 7701308710, ОГРН 1027701002900), 107082, Москва г, Почтовая Б. ул, 36, 6-7-8

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 5 (ИНН 7723336742 , ОГРН 1047723039440), 129223, Москва г, ВВЦ, 164

об обязании начислить и уплатить проценты в размере 1 135 172, 41 руб.

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Иванов М.Д. по дов. от 25.08.2010

от заинтересованного лица - Ихсанов P.M. подов, от 31.12.2010

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ЕвразХолдинг" (далее - заявитель, налогоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 5 (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) об обязании начислить и уплатить проценты за нарушение сроков возврата излишне взысканных налогов, пеней и налоговых санкций в размере 1 135 172, 41 руб.

Арбитражный суд города Москвы решением от 27.05.2011 заявленные обществом требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2011 по делу N А40-12153/11-107-52, в удовлетворении заявленных требований ООО "Торговый дом "ЕвразХолдинг" отказать, указывая на то, что судом неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки налоговым органом принято решение от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (том 1 л.д. 12-59), в соответствии с которым налогоплательщику начислена недоимка по налогу на прибыль организаций в размере 11 329 980 руб., пени - 698 448 руб., штраф - 2 265 996 руб., недоимка по НДС в размере 12 034 912 руб., пени - 3 452 314, 80 руб., штраф - 1 585 477 руб. (общая сумма недоимки, пеней и штрафов - 31 367 127 руб.).

Решением ФНС России по апелляционной жалобе от 25.11.2009 N 9-1-08/00422@ решение по выездной проверке было утверждено на основании статьи 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании решения от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08 налоговый орган в соответствии со статьями 45, 69, 101.3 НК РФ выставил обществу требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 01.12.2009 N 215 (том 1 л.д. 103), в которое вошла сумма недоимки, штрафов и пеней, начисленных с даты уплаты налога по дату решения по выездной проверке (по 02.09.2009) в соответствии с резолютивной частью решения (налог на прибыль организаций - 698 448 руб., НДС - 3 249 841 руб., с учетом имеющейся переплаты).

Также инспекция с даты вынесения решения (02.09.2009) по дату вступления его в силу (25.11.2009) начислила налогоплательщику пени на указанную в решении недоимку по НДС (12 034 912 руб.), включив их в требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 08.12.2009 N 540, от 19.01.2010 N 560, от 05.02.2010 N 592, от 27.02.2010 N 627 (общая сумма начисленных пеней после даты решения - 636 045, 10 руб.) и на недоимку по налогу на прибыль организаций (11 329 980 руб.), включив их в требования от 05.02.2010 N 591, 593, 594, 595, от 19.01.2010 N 578, 579, 563, 569, от 08.12.2009 N 541, 542, 539, 543, от 27.02.2010 г. N 611, 613, 614, 615 (общая сумма начисленных пеней после даты решения - 593 822, 44 руб.; (том 1 л.д. 104-127).

Общество уплатило недоимку, пени и штраф по решению от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08, требованию от 01.12.2009 N 215 и требованиям от 08.12.2009, от 19.01.2010, от 05.02.2010, от 27.02.2010 (на пени после даты решения) платежными поручениями от 18.02.1010 и от 10.03.2010 в полном объеме (том 1 л.д. 128-133).

Не согласившись с решением инспекции от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08 о привлечении к ответственности налогоплательщик обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании его недействительным, решением суда от 20.05.2010 по делу N А40-167733/09-4-1350 (том 1 л.д. 60-74) оспариваемое решение признано недействительным, за исключением недоимки по НДС в размере 3 920 254 руб., соответствующих пеней и штрафа (784 051 руб.). Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2010 (том 1 л.д. 77-90) решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований налогоплательщика было отменено, в этой части требование общества удовлетворены и решение инспекции от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08 о привлечении к ответственности признано недействительным (в части недоимки по НДС - 3 920 254 руб., соответствующих пеней, штрафа - 784 051 руб.).

Налоговый орган по заявлению налогоплательщика (том 1 л.д. 134-135) платежными поручениями от 27 и 30 августа 2010 года, 8 и 9 сентября 2010 года полностью возвратил излишне взысканные суммы недоимки, пеней и штрафов после постановления апелляции от 03.08.2010, включая пени, начисленные и взысканные по требованиям от 08.12.2009, от 19.01.2010, от 05.02.2010, от 27.02.2010 после даты решения по проверке (том 2 л.д. 1-19).

Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 08.11.2010 (том 1 л.д. 91-102) отменил постановление суда апелляционной инстанции от 03.08.2010 в части отмены решения суда первой инстанции и признания недействительным решения инспекции от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08 в части недоимки по НДС в размере 3 458 107, 71 руб., соответствующих пеней и штрафа в размере 691 621, 54 руб., в указанной части отказал в удовлетворении требований.

Инспекция после постановления ФАС Московского округа от 08.11.2010 восстановила ранее сторнированную сумму начисленной по решению от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08 недоимку по НДС в размере 3 458 107, 71 руб., пени в размере 933 805 руб., штраф в размере 691 621, 54 руб. в КРСБ, включив указанную задолженность в требование от 16.12.2010 N 742, в которое также включила пени в размере 251 548, 52 руб., начисленные с даты возврата недоимки, признанной судом кассационной инстанции правомерной, по дату фактической уплаты (11.11.2010). Указанная недоимка, пени, штраф по требованию N 746 уплачены налогоплательщиком 20.12.2010.

Соответственно, с учетом постановления ФАС Московского округа от 08.11.2010, итоговая сумма недоимки, пеней и штрафов по налогам, отраженная в решении от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08, признанная незаконной судебными актами по делу N А40-167733/09-4-1350, составила 26 925 982, 15 руб.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу не доказываются, вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, обстоятельства, касающиеся незаконности начисления недоимки, пеней и штрафа по налогу на прибыль организаций и НДС по выездной проверке на основании решения от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08, взыскания незаконно начисленной недоимки, пеней, штрафов в размере 26 925 982, 15 руб., уже были предметом исследования при рассмотрении дела NА40-167733/09-4-1350, и следовательно, считаются установленными и в силу части 2 статьи 69 АПК РФ и не подлежат повторному доказыванию.

Согласно пункту 1 статьи 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, что подразумевает добровольное перечисление денежных средств в счет уплаты исчисленных налогоплательщиком налогов. Неисполнение такой обязанности является основанием для направления налоговым органом требования об уплате налога. Следовательно, направление требования - это составная часть процедуры принудительного исполнения обязанности по уплате налога, поэтому перечисление налогоплательщиком по требованию об уплате налога денежных средств носит характер взыскания недоимки, а не добровольной уплаты налога (Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2005 N 13592/04).

Таким образом, поскольку общество уплатило недоимку, пени и штраф по налогу на прибыль организаций и НДС по требованию от 01.12.2009 N 215 и требованиям от 08.12.2009, от 19.01.2010, от 05.02.2010, от 27.02.2010, при этом, решение по выездной проверке, на основании которого были выставлены данные требования, признано недействительным судебными актами по делу N А40-167733/09-4-1350, то уплаченные налогоплательщиком суммы недоимки, пеней и штраф в силу статей 45, 69 НК РФ являются излишне взысканными и подлежат возврату в порядке установленном статьей 79 НК РФ.

Инспекция исполнила решение суда и возвратила сумму излишне взысканных налога на прибыль организаций и НДС, пеней и штрафа платежными поручениями от 27 и 30 августа 2010 года, 8 и 9 сентября 2010 года (том 2 л.д. 1-19), при этом, часть недоимки, пеней и штрафа по НДС, приходящейся на подтвержденные ФАС Московского округа суммы, а также пени начисленные с даты возврата по дату уплаты (251 548, 52 руб.) общество уплатило по требованиям от 16.12.2010 N 746, 746/1 (расчет сумм начисленной недоимки, пеней, штрафов с разбивкой по налогам, бюджетам и требованиям, их уплаты (взыскания) и возврата налоговым органом представлен в материалы дела (том 3 л.д. 2-11).

В соответствии с п. 3 ст. 79 Налогового кодекса РФ в случае, если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных в порядке, предусмотренном пунктом 5 настоящей статьи, процентов на эту сумму.

В соответствии с п. 5 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Поскольку факт излишнего взыскания налогов установлен при рассмотрении дела N А40-167733/09-4-1350 и не оспаривается налоговым органом, а сумма излишне взысканных налога, пени и штрафов возвращена инспекцией налогоплательщику, то налоговый орган был обязан начислить и уплатить обществу проценты за незаконное (излишнее) взыскание налогов, пеней и штрафа за период со дня следующего за днем взыскания по день, предшествующий фактического возврата, с учетом изменения ставки рефинансирования Банка России за эти периоды.

Суд первой инстанции, исследовав представленный заявителем расчет процентов по незаконно взысканным суммам налогов, пени и штрафов (том 3 л.д. 2-11), пришел к правильному выводу о том, что расчет является правильным и заявленные обществом требованию подлежащими удовлетворению.

Следовательно, общая сумма начисленных процентов за незаконное взыскание налогов, пеней и штрафа по решению от 02.09.2009 N 56-12-26/10-08, требованию от 01.12.2009 N 215 и требованиям от 08.12.2009, от 19.01.2010, от 05.02.2010, от 27.02.2010 составила 1 135 172, 41 руб., размер начисленных процентов полностью соответствует пункту 5 статьи 79 НК РФ.

Довод инспекции о самостоятельной уплате налогоплательщиком недоимки, пеней и штрафов по требованиям и решению по выездной проверке платежными поручениями и применение к порядку и процедуре уплаты процентов положений статьи 78 НК РФ судом не принимается, поскольку противоречит положениям статей 45, 101, 101.3, 69, 70 НК РФ, согласно которым принятие решения по налоговой проверке и направление требования об уплате налога по этому решению является первым этапом принудительного взыскания недоимки, пеней и штрафов, поэтому уплата налогоплательщиком денежных средств в счет погашения задолженности по направленному ему требованию в любом случае приравнивается к принудительному взысканию, что подтверждается позицией Конституционного суда Российской Федерации и судебной практикой установленной Постановлением Президиума ВАС РФ от 29.03.2005 N 13592/04.

Таким образом, доводы заявителя апелляционной жалобы признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и подлежат отклонению.

Нарушений судом первой инстанции норм материального и процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены решения суда у суда апелляционной инстанции не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2011 по делу N А40-12153/11-107-52 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:

В.Я. Голобородько

Судьи

С.Н. Крекотнев Р.Г. Нагаев