Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2011 г. N 11АП-8155/11

22 августа 2011 г.

Дело N А65-7651/2011

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 августа 2011 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., судей Захаровой Е.И., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Журавлевой Е.Ю.,

с участием в судебном заседании представителя ООО "Букмекерская контора "Марафон" Седова А.А. (доверенность от 16.08.2011 N 43),

представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Республике Татарстан не явился, сторона извещена надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 17.08.2011 в помещении суда апелляционную жалобу ООО "Букмекерская контора "Марафон", г.Москва, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.06.2011 по делу N А65-7651/2011 (судья Галиуллин Э.Р.), принятое по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Республике Татарстан, г.Казань, к ООО "БК "Марафон" (ОГРН 1027700244725, ИНН 7701180668), г.Москва,

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 4 по Республике Татарстан (далее - административный орган) обратилась в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон" (далее - ООО "БК "Марафон", общество) к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением от 14.06.2011 по делу N А65-7651/2011 Арбитражный суд Республики Татарстан заявление административного органа удовлетворил, привлек общество к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 30 000 руб.

ООО "БК "Марафон" в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции.

Административный орган апелляционную жалобу отклонил по мотивам, изложенным в отзыве на нее.

На основании ст.ст.156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя административного органа, извещенного надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания.

Представитель общества в судебном заседании поддержал апелляционную жалобу, просил отменить решение суда первой инстанции как незаконное и необоснованное.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, в выступлении представителя общества в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, 24.03.2011 административный орган провел проверку по вопросу соблюдения ООО "БК "Марафон" Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) с использованием платежных карт".

ООО "БК "Марафон" осуществляет деятельность букмекерской конторы в арендованном помещении, находящемся в подвальном помещении магазина "Столица" по адресу: г.Казань, проспект Победы, 56 А.

В ходе проверки административный орган установил, что букмекер-кассир Хайрутдинова Э.А. приняла у клиента деньги на сумму 50 руб. с целью заключения пари на исход спортивного события и выдала карточку от 24.03.2011 N 158734 с реквизитами ООО "БК "Марафон".

Административный орган вынес решение от 24.03.2011 N 036 о проведении контрольных мероприятий по вопросу соблюдения требований Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ).

Согласно протоколу осмотра от 24.03.2011 N 036 в помещении ООО "БК "Марафон" установлено 2 монитора, транслирующих в текстовом формате информацию о предстоящих спортивных событиях, вариантах ставок, о результатах предыдущих спортивных событий, а также спортивные события в реальном времени.

ООО "БК "Марафон" имеет лицензию на организацию и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 12.03.2010 N 14, в приложении к которой перечислены адреса осуществления деятельности, в частности, г.Казань, ул.Бигичева, 6 А; г.Казань, пр-т Победы, 56 А.

Из объяснений администратора ООО "БК "Марафон" Мастровой А.Ф. следует, что касса букмекерской конторы ООО "БК "Марафон" расположена по адресу: г.Санкт-Петербург, аллея Липовая, 9, пом.5Н, лит.А, и зарегистрирована в качестве объекта налогообложения в МИФНС России N 26 по г.Санкт-Петербургу, о чем представлено свидетельство о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес от 19.03.2010 N 2.

Вместе с тем, как уже указано, ООО "БК "Марафон" осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе по адресу г.Казань, проспект Победы, 56 А, без регистрации этого объекта в качестве объекта налогообложения в МИФНС России N 4 по Республике Татарстан.

По данному факту административный орган вынес определение от 24.03.2011 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, которое вручено администратору ООО "БК "Марафон" Мастровой А.Ф. и направлено почтой в ООО "БК "Марафон" (получено работником общества 04.04.2011, о чем свидетельствует отметка на уведомлении о вручении). В данном определении обществу предложено направить законного представителя в административный орган 14.04.2011 к 09.00 для составления протокола об административном правонарушении.

Довод ООО "БК "Марафон" о ненадлежащем извещении о времени и месте составления протокола суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку КоАП РФ не содержит императивного указания о способе извещения лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и о рассмотрении административного дела, и не предусматривает вручения извещения лично законному представителю юридического лица. Таким образом, извещение ООО "БК "Марафон" о времени и месте составления протокола путем вручения извещения его работнику не нарушает требований закона.

Материалами дела подтверждается, что административным органом приняты необходимые меры для извещения законного представителя общества о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении и составлении протокола.

Административный орган в отсутствие законного представителя ООО "БК "Марафон", извещенного надлежащим образом, составил протокол от 14.04.2011 N 11/061 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, и обратился в суд первой инстанции с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Согласно ч.3 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В силу положений ч.1 ст.14 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном главой 3 Закона.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст.4 Закона N 244-ФЗ азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (п.5 ст.4 Закона N 244-ФЗ).

Букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (п.14 ст.4 Закона N 244-ФЗ).

П.19 ст.4 Закона N 244-ФЗ установлено, что касса букмекерской конторы - это часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.

Согласно п. 9 ст. 4 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 128-ФЗ) лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - это документ, выдаваемый в соответствии с Законом N 128-ФЗ и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451 (далее - Положение N 451), определен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Согласно пп.А и Ж п.4 и п.5 Положения N 451 лицензионные требования и условия должны соблюдаться по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности. При этом использование лицензиатом касс тотализатора и (или) касс букмекерской конторы, зарегистрированных в налоговом органе в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации является одним из лицензионных условий.

Таким образом, осуществление лицензируемой деятельности вне указанных в лицензии и приложении к ней мест, а также использование касс букмекерской конторы, не зарегистрированных в налоговом органе, является грубым нарушением лицензионных требований и условий, влекущим за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Материалами дела подтверждается и обществом не оспаривается, что обособленное подразделение ООО "БК "Марафон", находящееся в подвальном помещении магазина "Столица" по адресу: г.Казань, проспект Победы, 56 А, принимающее от физических лиц ставки и выплачивающее выигрыши, действует по поручению и в интересах организатора азартной игры.

Как верно указал суд первой инстанции, наличие в г.Санкт-Петербурге, сертифицированного аппаратно-программного комплекса "ПэйДэск, БМКлиент" не ограничивает возможность осуществления букмекерской деятельности ООО "БК "Марафон" только в г.Санкт-Петербурге. Программное обеспечение в кассах букмекерской конторы, расположенных в других городах, также позволяет принимать ставки и выплачивать выигрыши по месту нахождения игроков. Вся компьютерная сеть ООО "БК "Марафон", имеющая доступ к программному обеспечению общества, может рассматриваться как специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.

В связи с отнесением законодателем деятельности по организации и проведению азартных игр к лицензируемым видам деятельности, к организациям, осуществляющим данный вид деятельности, предъявляются повышенные требования. Одним из требований является контроль мест осуществления деятельности и порядок получения организациями денежных средств от игроков.

Законодатель специально предусмотрел понятие кассы букмекерской конторы (п.19 ст.4 Закона N 244-ФЗ), обязательное указание места осуществления деятельности в лицензии (п.9 ст.4 Закона N 244-ФЗ), а также регистрацию кассы букмекерской конторы в налоговом органе (п.2 ст.366 Налогового кодекса Российской Федерации).

Одна букмекерская контора или тотализатор может открывать неограниченное число пунктов приема ставок. В каждом пункте должна находиться касса для выплаты выигрыша. Согласно ст.366 НК РФ объектом налогообложения признаются, в том числе, кассы тотализатора и букмекерской конторы.

Каждый объект налогообложения (каждая касса тотализатора или букмекерской конторы) подлежит регистрации в налоговом органе по месту его установки. Срок для регистрации - не менее чем за два дня до даты установки объекта.

ООО "БК "Марафон" данные требования не соблюдены, касса букмекерской конторы, осуществляющая деятельность по адресу: г.Казань, проспект Победы, 56 А, на налоговом учете в налоговом органе не состоит.

На основании изложенного, оценив и исследовав в совокупности и взаимосвязи имеющиеся доказательства с учетом положений ст.71 АПК РФ, суд первой инстанции сделал правильный вывод на наличии в действиях ООО "БК "Марафон" состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Материалами дела подтверждается вывод суда о том, что протокол составлен уполномоченным органом, существенные нарушения процедуры привлечения к административной ответственности отсутствуют, срок давности привлечения к административной ответственности не истек. Административное наказание в виде штрафа назначено судом первой инстанции в минимальном размере, установленном ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, т.е. в сумме 30 000 руб.

Ссылка ООО "БК "Марафон" на нарушение административным органом положений инструкции о порядке проведения Федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям, утвержденной Приказ Минфина РФ от 08.11.2007 N 100н, судом апелляционной инстанции не принимается, так как порядок привлечения лиц к административной ответственности, в том числе порядок фиксации административного правонарушения, получения доказательств, регулируется нормами КоАП РФ.

В связи с этим указание общества на отсутствие в материалах дела акта проверки не имеет правового значения для разрешения данного спора, поскольку в административном производстве такой акт не составляется.

Довод общества о не извещении его законного представителя о проведении осмотра и об осуществлении данного процессуального действия в его отсутствие не может быть принят во внимание, так как при осмотре не требуется извещать законного представителя, допускается участие иного представителя (в данном случае - букмекера-кассира Хайрутдиновой Э.А.).

Таким образом, отсутствуют основания для признания протокола осмотра недопустимым доказательством по правилам ч.3 ст.26.2 КоАП РФ.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела.

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права.

Таким образом, решение суда является законным и обоснованным, основания для отмены отсутствуют.

На основании ст.ст.110 и 112 АПК РФ судебные расходы относятся на ООО "БК "Марафон". Поскольку в соответствии со ст.333.21 НК РФ апелляционные жалобы на судебные решения по делам о привлечении к административной ответственности не облагаются государственной пошлиной, суд апелляционной инстанции возвращает ООО "БК "Марафон" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2000 руб., ошибочно уплаченную платежным поручением от 20.06.2011 N 10494 при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 112, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 14 июня 2011 года по делу N А65-7651/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон" из федерального бюджета ошибочно уплаченную государственную пошлину в сумме 2000 (две тысячи) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.С. Семушкин

Судьи

Е.И. Захарова Е.Г. Филиппова