Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2011 г. N 09АП-24394/10

г.Москва

Дело N А40-72035/08-29-704

25 августа 2011 г.

N 09АП-24394/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева А.М.

судей Пирожкова Д.В., Деева А.Л.

при ведении протокола судебного заседания Рыковой К.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КОРЕС ИНВЕСТ"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 06.08.2010

по делу N А40-72035/08-29-704, принятое судьей Лежневой О.Ю., арбитражными заседателями Могилевским А.И., Курковым О.А.

по иску ООО "КОРЕС ИНВЕСТ"

к Акционерному коммерческому Сберегательному банку Российской Федерации (ОАО), ООО "Кром", ООО "Управляющая Компания "Эверест Эссет Менеджмент", ООО ИК "Ваш брокер", Злобина О.А., Кофейников Г.Ю., ОАО "Витабанк", Ходыкин Д.Б., Ермоленко Ю.Е., "ЛАГГЕНДА ЭССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ ЛИМИТЕД", "Дойче Банк АГ" Лондонское отделение, BLIXGATE HOLDINGS LIMITED, BAYLESS INVESTMENTS LIMITED, ООО "Инвестиционно,финансовая компания "ПрофИнвест", Валин П.Н., Печерская Е.В., ОАО АКБ "Металлургический Инвестиционный Банк", UNICREDIT ATON INTERNATIONAL LIMITED (ЮНИКРЕДИТ АТОН ИНТЕРНЭШНЛ ЛИМИТЕД), ГК "АСВ", Шохин Н.С., Михайлов А.Г., Локтюхов М.А., ООО "ИК "БИЗОН плюс" (ДУ), Тенсин А.Н., Каюмов Б.Р., Лопаткин А.В., Otkritie Securities Limited, Жуковская В.Н., ООО "СУМЕГ", Жуковский А.Н., CORSA TRADING LIMITED, Горбунов Е.Г., ООО "Трейд,М", Clearstream Banking S.A., Черников Д.А., "Лесекс Трейдинг Лимитед", VR Global Partners L.P., PLASMA ENTERPRISES LIMITED, ООО "Унисон Траст", Renaissance Securities (Cyprus) Limited, "Белверон Холдингс Лимитед", Новиков В.К., Белов С.Б., ОАО "Компания по управлению инвестициями "ЯМАЛ" Д.У., Хачатурян Т.С., Белов А.А., Крюков Ю.К., Morgan Stanley&Co. International plc, АКБ "ЦентроКредит", ООО "Инковест", ОАО "БАНК РОССИЙСКИЙ КРЕДИТ", ЗАО "Паллада Эссет Менеджмент" , ОАО "Управляющая компания Алемар", Лактионов А.В., ЗАО "Инвестиционно, Финансовая компания "Алемар", ОЛИАНА КОНСАЛТИНГ ЛИМИТЕД, ТИСМИН ДЕВЕЛОПМЕНТС ЛИМИТЕД, Орел А.И., Уманский О.В., Патокин И.А., ОАО "Финансовая компания "Приоритет", МДМ ИНВЕСТЕМЕНТС ЛИМИТЕД, Гриодио Лимитед, "Ю.Ф.Джи.Ай.Эс.Трейдинг Лимитед", ЗАО "Флорес", ЗАО "УК "Интерфин Капитал", "Ситигрупп Глобал Маркетс Лимитед", ООО "Спектр Инвест", "Савелком Консалтинг Лимитед", Симекс Менеджмент Лимитед, Мелешко И.И., Баукин В.А.

третье лицо: Огнев В.А.

о признании недействительной части сделки

при участии в судебном заседании:

от истца: Демина Е.В. по доверенности б/н от 05.03.2009;

от ответчиков: от Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации - Логинов Р.А. по доверенности N 01-1/302 от 23.03.2011;

от ООО "Кром" - Ловырев Д.Е. по доверенности б/н от 31.08.2010;

от ООО "Инвестиционно-финансовая компания "ПрофИнвест" - Ловырев Д.Е., Новиков Г.Л. по доверенности б/н от 31.08.2010;

от Баукина В.А. - Новиков Г.Л. по доверенности б/н от 10.09.2010;

от ЗАО "Паллада Эссет Менеджмент" - Ловырев Д.Е., Новиков Г.Л. по доверенности N 106 от 13.09.2010;

от VR Global Partners,L.P. - Ловырев Д.Е., Новиков Г.Л. по доверенности 99 НП 7848729 от 05.10.2010;

от PLASMA ENTERPRISES LIMITED - Ловырев Д.Е., Новиков Г.Л. по доверенности б/н от 07.09.2010;

от Валина П.Н., Печерской Е.В., ОАО АКБ "Металлургический Инвестиционный Банк", UNICREDIT ATON INTERNATIONAL LIMITED (ЮНИКРЕДИТ АТОН ИНТЕРНЭШНЛ ЛИМИТЕД), ГК "АСВ", Шохина Н.С., Михайлова А.Г., Локтюхова М.А., ООО "ИК "БИЗОН плюс" (ДУ), Тенсина А.Н., Каюмова Б.Р., Лопаткина А.В., Otkritie Securities Limited, Жуковская В.Н., ООО "СУМЕГ", Жуковского А.Н., CORSA TRADING LIMITED, Горбунова Е.Г. , ООО "Трейд,М", Clearstream Banking S.A., Черников Д.А., "Лесекс Трейдинг Лимитед", от ООО "Управляющая Компания "Эверест Эссет Менеджмент", ООО ИК "Ваш брокер", Злобиной О.А., Кофейникова Г.Ю., ОАО "Витабанк", Ходыкина Д.Б., Ермоленко Ю.Е., "ЛАГГЕНДА ЭССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ ЛИМИТЕД", "Дойче Банк АГ" Лондонское отделение, BLIXGATE HOLDINGS LIMITED, BAYLESS INVESTMENTS LIMITED, ООО "Унисон Траст", Renaissance Securities (Cyprus) Limited, "Белверон Холдингс Лимитед", Новиков В.К., Белов С.Б., ОАО "Компания по управлению инвестициями "ЯМАЛ" Д.У., Хачатурян Т.С., Белов А.А., Крюков Ю.К., Morgan Stanley&Co. International plc, АКБ "ЦентроКредит", ООО "Инковест", ОАО "БАНК РОССИЙСКИЙ КРЕДИТ", ОАО "Управляющая компания Алемар", Лактионов А.В. , ЗАО "Инвестиционно,Финансовая компания "Алемар", ОЛИАНА КОНСАЛТИНГ ЛИМИТЕД , ТИСМИН ДЕВЕЛОПМЕНТС ЛИМИТЕД, Орел А.И., Уманский О.В., Патокин И.А., ОАО "Финансовая компания "Приоритет", МДМ ИНВЕСТЕМЕНТС ЛИМИТЕД, Гриодио Лимитед, "Ю.Ф.Джи.Ай.Эс.Трейдинг Лимитед", ЗАО "Флорес", ЗАО "УК "Интерфин Капитал", "Ситигрупп Глобал Маркетс Лимитед", ООО "Спектр Инвест" "Савелком Консалтинг Лимитед", Симекс Менеджмент Лимитед, Мелешко И.И. - не явились, извещены;

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

ООО "КОРЕС ИНВЕСТ" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к Акционерному коммерческому Сберегательному банку Российской Федерации (ОАО), ООО "Кром", ООО "Управляющая Компания "Эверест Эссет Менеджмент", ООО ИК "Ваш брокер", Злобиной О.А., Кофейникову Г.Ю., ОАО "Витабанк", Ходыкину Д.Б., Ермоленко Ю.Е., "ЛАГГЕНДА ЭССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ ЛИМИТЕД", "Дойче Банк АГ" Лондонское отделение, BLIXGATE HOLDINGS LIMITED, BAYLESS INVESTMENTS LIMITED, ООО "Инвестиционно,финансовая компания "ПрофИнвест", Валину П.Н., Печерской Е.В., ОАО АКБ "Металлургический Инвестиционный Банк", UNICREDIT ATON INTERNATIONAL LIMITED (ЮНИКРЕДИТ АТОН ИНТЕРНЭШНЛ ЛИМИТЕД), ГК "АСВ", Шохину Н.С., Михайлову А.Г., Локтюхову М.А., ООО "ИК "БИЗОН плюс" (ДУ), Тенсину А.Н., Каюмову Б.Р., Лопаткину А.В., Otkritie Securities Limited, Жуковской В.Н., ООО "СУМЕГ", Жуковскому А.Н., CORSA TRADING LIMITED, Горбунову Е.Г., ООО "Трейд,М", Clearstream Banking S.A., Черников Д.А., "Лесекс Трейдинг Лимитед", VR Global Partners L.P., PLASMA ENTERPRISES LIMITED, ООО "Унисон Траст", Renaissance Securities (Cyprus) Limited, "Белверон Холдингс Лимитед", Новикову В.К., Белову С.Б., ОАО "Компания по управлению инвестициями "ЯМАЛ" Д.У., Хачатуряну Т.С., Белову А.А., Крюкову Ю.К., Morgan Stanley&Co. International plc, АКБ "ЦентроКредит", ООО "Инковест", ОАО "БАНК РОССИЙСКИЙ КРЕДИТ", ЗАО "Паллада Эссет Менеджмент", ОАО "Управляющая компания Алемар", Лактионову А.В., ЗАО "Инвестиционно, Финансовая компания "Алемар", ОЛИАНА КОНСАЛТИНГ ЛИМИТЕД, ТИСМИН ДЕВЕЛОПМЕНТС ЛИМИТЕД, Орел А.И., Уманскому О.В., Патокину И.А., ОАО "Финансовая компания "Приоритет", МДМ ИНВЕСТЕМЕНТС ЛИМИТЕД, Гриодио Лимитед, "Ю.Ф.Джи.Ай.Эс.Трейдинг Лимитед", ЗАО "Флорес", ЗАО "УК "Интерфин Капитал", "Ситигрупп Глобал Маркетс Лимитед", ООО "Спектр Инвест", "Савелком Консалтинг Лимитед", Симекс Менеджмент Лимитед, Мелешко И.И., Баукину В.А. о признании недействительной части сделки - Банковской гарантии от 15.07.2008 N 00/000/43/430.

Решением от 06.08.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, указывая, что банковская гарантия в части указания на необходимость представления бенефициарами документов о списании их акций со счета депо в депозитарии для последующего зачисления на лицевой счет истца, не соответствует требованиям ст.369 ГК РФ, поскольку не обеспечивает обязательство истца по оплате уже зачисленных на его лицевой счет акций, и требованиям п.3 ст.84.2 и п.5 ст.84.1 ФЗ "Об акционерных обществах", запрещающих указание в гарантии на представление бенефициарами документов, не предусмотренных главой XI.1 Закона.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст.123,156 АПК РФ в отсутствие не явившихся лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, 15.07.2008 Сберегательным банком Российской Федерации (гарантом) была выдана банковская гарантия N 00/000/43/430 в обеспечение надлежащего исполнения обязательств ООО "КОРЕС ИНВЕСТ" по сделанному им 30.07.2008 обязательному предложению о приобретении обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Территориальная генерирующая компания N 2".

Согласно заявке гарант уведомлен, что истец в соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ направит ответчикам, третьему лицу обязательное предложение о приобретении 794 609 217 285 штук обыкновенных именных акций ОАО "ТГК-2".

Обязательства Гаранта по Банковской гарантии ограничены суммой 19 900 000 000 руб.

Бенефициаром по Банковской гарантии является любой акционер ОАО "ТГК-2", принявший оферту и передавший принадлежащие ему акции истцу, при этом истец и Сбербанк установили перечень документов, прилагаемых к требованию о платеже по банковской гарантии, порядок получения гарантом требования бенефициаров, порядок оформления требования бенефициара, срок рассмотрения требования платежа, срок действия Банковской гарантии.

В исковом заявлении и апелляционной жалобе истец указывает на то, что банковская гарантия является недействительной (ничтожной) сделкой в части подпункта "б" пункта 1 перечня документов, прилагаемых к банковской гарантии, устанавливающего, что если акции учитывались на счете депо бенефициара в депозитарии - к требованию платежа по Банковской гарантии должны быть приложены оригинал отчета (уведомления) о совершении депозитарных операций о проведении операции по списанию акций со счета депо бенефициара с целью их последующего зачисления на лицевой счет истца в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "ТГК-2" с указанием оферты в качестве основания списания акций с лицевого счета бенефициара, не являются обоснованными и не подтверждаются представленными в материалы дела документами.

Статьей 374 ГК РФ установлено, что требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

В соответствии с пунктом 5 статьи 84.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" к добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия, которая должна предусматривать обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены настоящей главой. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении.

В соответствии со ст.84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества должно направить публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. В обязательном предложении должны быть указаны срок, в течение которого ценные бумаги должны быть зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего обязательное предложение. При этом указанный срок не может быть менее чем 15 дней со дня истечения срока принятия обязательного предложения, также установлен порядок списания акций со счетов бенефициаров на счет лица, направившего обязательное предложение.

Оценивая доводы истца, суд первой инстанции правомерно в соответствии со ст.ст. 166, 167, 168, 368, 369, 374 ГК РФ, ФЗ "Об акционерных обществах" пришел к выводу о том, что истцом не представлено доказательств несоответствия условия подпункта "б" пункта 1 перечня документов, которые должны быть приложены к банковской гарантии, требованиям указанного Закона и положениям Гражданского кодекса.

Апелляционный суд при этом учитывает, что истец, заявляя настоящие требования, в соответствии со ст.4 АПК РФ должен преследовать цель защиты своих нарушенных прав, в то время как доказательств нарушения своих прав и законных интересов выданной Сбербанком банковской гарантией истец не представил.

Судом первой инстанции исследованы все обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка доводам сторон и имеющимся в деле доказательствам, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г.Москвы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями ст.ст.266,268,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 6 августа 2010 года по делу N А40-72035/08-29-704 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

А.М.Елоев

Судьи

Д.В.Пирожков А.Л.Деев