Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2011 г. N 09АП-18636/11

Город Москва

22 августа 2011 г.

Дело N А40-12751/11-116-37

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 августа 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

Судей В.Я. Голобородько, С.Н. Крекотнева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Селивестровым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 3 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2011

по делу N А40-12751/11-116-37, принятое судьей А.П. Терехиной,

по заявлению ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (ОГРН 1077763818450; 123610, г. Москва, Краснопресненская наб., д. 12, подъезд 7, эт. 8)

к ИФНС России N 3 по г. Москве (ОГРН 1047703058435; 123100, г. Москва, ул. Анатолия Живова, д. 2, 6)

о признании недействительным решения в части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Глинчиков В.С. по дов. N 01-07/11-60 от 01.04.2011, Бородулина А.Ю. по дов. N 01-07/11-68 от 30.04.2011, Силантьевой М.В. по дов. N 01-07/11-76 от 12.05.2011;

от заинтересованного лица - Савкиной И.В. по дов. N 05-24/11-002д от 11.01.2011.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 3 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) о признании недействительным решения от 22.09.2010 N 15-28/68 в части пунктов 1 и 3 и привлечения заявителя к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде взыскания штрафа в размере 441 972 руб., а также в части предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль в размере 2 209 864 руб. и пени в размере 145 849 руб.

Решением суда от 23.05.2011 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки заявителя по вопросам правильности исчисления и уплаты по всем налогам, сборам и страховым взносам в Пенсионный Фонд за период с 01.01.2007 по 31.12.2009 г.г. инспекцией составлен акт от 18.08.2010 г. N 15-24/51 и вынесено решение от 22.09.2010 г.. N 15-28/68 "О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения", которым заявитель привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в общей сумме 441 972 руб., заявителю начислены пени по налогу на прибыль в общей сумме 145 849 руб., заявителю предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в размере 2 209 864 руб., внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решение инспекции от 22.09.2010 г. N 15-28/68 было обжаловано заявителем в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы в УФНС России по г. Москве в соответствии со ст. 101.2 НК РФ.

Решением УФНС России по г. Москве от 29.12.2010 г.. N 21-19/137278 решение инспекции от 22.09.2010 г.. N 15-28/68 изменено, признан обоснованным довод заявителя о наличии в решение арифметической ошибки на сумму 1 125 руб. В остальной части решение инспекции оставлено без изменения, а апелляционная жалоба без удовлетворения.

Арбитражный апелляционный суд, исследовав и оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимной связи, считает, что судом первой инстанции полно и всесторонне установлены обстоятельства по делу и им дана надлежащая правовая оценка.

В отношении затрат заявителя, понесенных по договору б/н от 01.04.2008, заключенному с компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк." (Cambridge Energy Research Associates, Inc.), о предоставлении заявителю доступа на абонентской основе посредствам сети интернет к базе данных "Электроэнергия в Европе" (договор б/н от 01.04.2008 о предоставлении доступа к базе данных "Электроэнергия в Европе"), и затрат по договору N 98 возмездного оказания услуг по письменному переводу документов с английского языка на русский и с русского на английский, заключенному 18.03.2008 с индивидуальным предпринимателем Ворониным А.В. (исполнитель).

Налоговый орган указывает, что база данных "Электроэнергия в Европе" "охватывает аналитические исследования в Европе, средиземноморские страны, Северную Африку и Турцию", а документы, переводимые по вышеуказанному договору N 98 от 18.03.2008, "касаются зарубежного рынка электроэнергетики".

С учетом того, что в проверяемом периоде заявитель не осуществлял деятельности, связанной с реализацией товаров (работ, услуг) на территории Европы, инспекция сделала вывод об отсутствии связи между произведенными расходами и получением доходов, наличие которой является обязательным условием для признания расходов экономически оправданными (обоснованными). В связи с чем инспекция указывает на неправомерность учета заявителем в составе расходов для исчисления налога на прибыль затрат в сумме 572 879 руб., произведенных ОАО "АТС" по договору б/н от 01.04.2008 о предоставлении доступа к базе данных "Электроэнергия в Европе" и договору от 18.03.2008 об оказании услуг по переводу документов.

Данные доводы налогового органа отклоняются по следующим основаниям.

Положения пункта 1 статьи 252 НК РФ устанавливают общие характеристики определения в целях налогообложения налогом на прибыль организаций (глава 25 НК РФ) расходов налогоплательщика, которые, как уменьшающие полученные им доходы, учитываются при расчете налоговой базы данного налога.

Глава 25 НК РФ регулирует налогообложение прибыли организаций и устанавливает в этих целях определенную соотносимость доходов и расходов и связь последних с деятельностью организации по извлечению прибыли. Этот критерий прямо обозначен в абзаце четвертом пункта 1 статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации как основное условие признания затрат обоснованными или экономически оправданными: расходами признаются любые затраты, если они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с пунктом 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации изложенной в определениях от 04.06.2007 N 320-О-П, от 04.06.2007 N 366-О-П и от 16.12.2008 N 1072-О-О, обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от эффективности использования капитала, а налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата; в силу принципа свободы экономической деятельности (статья 8, часть 1 Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Гражданское законодательство рассматривает предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли (пункт 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации), которая для коммерческих организаций является основной целью их деятельности, а для некоммерческих организаций служит достижению целей, ради которых они созданы (статья 50 Гражданского кодекса Российской Федерации).

ОАО "АТС" является коммерческой организацией. В соответствии с решением Наблюдательного совета Некоммерческого партнерства "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы" (НП "АТС"), являющегося учредителем и единственным акционером ОАО "АТС", от 30.12.2007 ОАО "АТС" с 01.04.2008 осуществляет функцию коммерческого оператора оптового рынка электрической энергии и мощности.

Согласно пункту 7 статьи 33 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" коммерческим оператором оптового рынка является хозяйственное общество, осуществляющее деятельность по организации торговли на оптовом рынке, связанную с заключением и организацией исполнения сделок по обращению электрической энергии, мощности и иных объектов торговли, обращение которых допускается на оптовом рынке (далее - деятельность по организации торговли на оптовом рынке, деятельность коммерческого оператора). Деятельность коммерческого оператора осуществляется им в соответствии с правилами оптового рынка и на основании договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В соответствии с пунктом 7.1 стандартной формы договора о присоединении к торговой системе оптового рынка коммерческий оператор при оказании услуги по организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами осуществляет одно или несколько следующих действий: организацию системы гарантий и расчетов на оптовом рынке, осуществления расчетов за электрическую энергию и мощность и оказываемые услуги, проведения сверки и зачета взаимных встречных обязательств участников оптового рынка; регистрацию регулируемых договоров купли-продажи Электрической энергии и мощности, двусторонних договоров купли-продажи Электрической энергии, двусторонних договоров купли-продажи отклонений, изменений (или) дополнений к ним; организацию системы измерений и сбора информации о фактическом производстве электрической энергии и мощности и об их потреблении на оптовом рынке; подтверждение фактов предоставления и получения мощности субъектами оптового рынка.

Таким образом, деятельность ОАО "АТС" по осуществлению функций коммерческого оператора является предпринимательской - осуществляемой им на свой риск, направленной на систематическое получение прибыли от оказания участникам оптового рынка соответствующей услуги по договору о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В Российской Федерации отсутствуют иные, кроме ОАО "АТС", организации, осуществляющие аналогичную деятельность (отсутствие иных коммерческих операторов оптового рынка обусловлено вышеназванной нормой пункта 7 статьи 33 Закона об электроэнергетике, предусматривающей наличие только одного коммерческого оператора). В связи с уникальностью осуществляемой ОАО "АТС" деятельности у ОАО "АТС" отсутствует возможность получить специфические знания, информацию об аналогичном опыте организации оптовой торговли электрической энергией и мощностью иначе как от организаций, действующих вне территории Российской Федерации.

Согласно пункту 1.1 Приложения N 1 к договору б/н от 01.04.2008 о предоставлении доступа к базе данных "Электроэнергия в Европе" в рамках лицензионной базы знаний компания "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк." (Cambridge Energy Research Associates, Inc.) предоставляет ОАО "АТС" "независимый и объективный анализ, а также взгляд экспертов на перспективы быстро меняющегося рынка электроэнергетики. Указанная абонентская программа дает ясную и исчерпывающую основу, помогающую понять перспективное развитие энергетики и проблемы, сопряженные с ростом конкуренции в Европе. В центре внимания указанной программы должны быть конъюнктурные показатели рынка, влияние политики Евросоюза и отдельных стран региона, изменение отраслевой структуры и ответные стратегические решения важнейших участников рынка. Европейские аналитические исследования охватывают такие регионы, как Западная и Центральная Европа, страны Средиземноморского бассейна - южную часть Европы, Северную Африку и Турцию".

Аналитическая информация, полученная заявителем по договору б/н от 01.04.2008 о предоставлении доступа к базе данных "Электроэнергия в Европе", и документы, переведенные по договору от 18.03.2008 об оказании услуг по переводу документов, использовались заявителем с целью повышения эффективности деятельности организации как коммерческого оператора путем использования зарубежного опыта при организации бизнес-процессов, сопровождающих оказание услуг по организации торговли электроэнергией и мощностью на оптовых рынках, а также для разработки, в случае необходимости, предложений о внесении изменений в стандартную форму договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Расходы на оплату услуг о предоставлении компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк." доступа к базе данных "Электроэнергия в Европе" подтверждены заявителем документально: договором о предоставлении корпоративной лицензии на онлайновые материалы от 01.04.2008, заключенным с компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк." (Cambridge Energy Research Associates, Inc.), с приложением N 1; актом N 1 сдачи-приемки услуг от 30.06.2008, подписанным заявителем и компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк."; актом N 2 сдачи-приемки услуг от 30.09.2008, подписанным заявителем и компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк."; актом N 3 сдачи-приемки услуг от 31.12.2008, подписанным заявителем и компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк."; актом N 4 сдачи-приемки услуг от 31.03.2009, подписанным заявителем и компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк.".

Расходы на оплату услуг о предоставлении компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк." доступа к базе данных "Электроэнергия в Европе", как того требует статья 252 НК РФ, являются экономически оправданными, поскольку обусловлены экономической деятельностью заявителя и намерениями последнего использовать полученную в результате произведенных расходов информацию на получение доходов.

В соответствии с разделом 2 Устава заявителя (утвержден решением единственного акционера от 07.06.2008 N 4), заявитель создан в целях осуществления деятельности по организации торговли на оптовом рынке электрической энергии и мощности, связанной с заключением и организацией исполнения сделок по обращению электрической энергии, мощности и иных объектов торговли, обращение которых допускается на оптовом рынке. Заявитель осуществляет следующие виды деятельности: организация оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами; осуществление регистрации двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии и мощности; организация системы измерений и сбора информации о фактическом производстве электрической энергии и мощности и об их потреблении на оптовом рынке; взаимодействие с организациями технологической инфраструктуры в целях прогнозирования объема производства и потребления электрической энергии, поддержания установленных техническими регламентами параметров качества электрической энергии, устойчивости и надежности энергоснабжения; разработка, внедрение и сопровождение программных и информационных систем, обеспечивающих осуществление заявителем видов деятельности, указанных в настоящем пункте; оказание информационных и консультационных услуг; осуществление любой иной деятельности, не запрещенной законодательством Российской Федерации и соответствующей целям деятельности заявителя.

Аналитическая информация, полученная заявителем по договору с компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк." (в частности, конъюнктурные показатели рынка электроэнергетики в Европе, содержащие ценовые показатели в привязке к конкурентоспособности и конкурентности), использовалась им, в том числе и при подаче обосновывающих материалов для установления Федеральной службой по тарифам экономически обоснованного тарифа на услуги заявителя, оказываемые им субъектом оптового рынка электроэнергии (мощности), что напрямую указывает о направленности заявителя использовать такую информацию на получение доходов.

Таким образом, довод инспекции об отсутствии связи между произведенными расходами, понесенными по договору от 01.04.2008, заключенному с компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк.", и получением заявителем доходов, является необоснованным.

Поскольку в проверяемом периоде в штате работников заявителя отсутствовал профессиональный переводчик с английского языка, имеющий возможность переводить узкоспециализированную профессиональную терминологию, то и затраты, связанные с заключением договора возмездного оказания услуг от 18.03.2008 N 98 с Ворониным А.В., правомерно включены заявителем в состав расходов, т.к. данные затраты документально подтверждены: договором возмездного оказания услуг от 18.03.2008 N 98, актом сдачи-приемки результатов оказания услуг от 25.08.2008, актом сдачи-приемки результатов оказания услуг от 22.09.2008, актом сдачи-приемки результатов оказания услуг от 23.10.2008, данные затраты экономически обоснованны, поскольку взаимосвязаны с договором от 01.04.2008, заключенным заявителем с компанией "Кембридж Энерджи Рисеч Ассошиэйтс, Инк.".

Таким образом, затраты заявителя, понесенные на оплату услуг по договору б/н от 01.04.2008 о предоставлении доступа к базе данных "Электроэнергия в Европе", и документы, переведенные по договору от 18.03.2008 об оказании услуг по переводу документов, произведены заявителем в целях повышения эффективности направленной на получение доходов деятельности по осуществлению функции коммерческого оператора оптового рынка, соответственно являются экономически оправданными и обоснованными. Следовательно, руководствуясь пунктом 1 статьи 252 НК РФ, при расчете налоговой базы для налога на прибыль заявитель правомерно уменьшил полученные им доходы на сумму расходов, произведенных по вышеуказанным договорам.

В ходе налоговой проверки инспекцией была исследована передача учредителем и единственным акционером ОАО "АТС" - Некоммерческим партнерством "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы" (НП "АТС") программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" в составе нематериальных активов в качестве неденежной формы оплаты дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "АТС" - обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 100 рублей, в количестве 10 000 000 штук, осуществленного по решению Совета директоров ОАО "АТС" на основании решения N 2 единственного акционера ОАО "АТС" 26 февраля 2008.

Налоговый орган указывает, что в соответствии с представленными НП "АТС" документами по вышеуказанному программному обеспечению были произведены доработки, необходимость проведения которых была связана с изменением законодательства об электроэнергетике.

Результатом работ по произведенным доработкам программных обеспечений являлись новые версии первоначальных программ, записанные на электронных носителях информации. Программное обеспечение использовалось в деятельности НП "АТС" в неразрывном комплексе с указанными доработками. При этом доработки учитывались у НП "АТС" обособленно в качестве расходов будущих периодов и относились на расходы пропорционально сроку полезного использования самого программного обеспечения.

Налоговый орган указывает, что в соответствии с данным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг стоимость доработок программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" оценена независимым оценщиком (ООО "АКФ Топ-Аудит") как нулевая. По смыслу статьи 99 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество (имущественные права), составляющее уставный капитал общества, должно иметь денежную оценку и эта стоимость не может быть нулевой, иначе это имущество (имущественные права) не будет гарантировать интересы кредиторов общества.

На основании изложенного налоговый орган пришел к выводу о том, что передачу в качестве неденежной формы оплаты акций результатов произведенных доработок программных обеспечений нельзя рассматривать в качестве взноса в уставный капитал.

В соответствии с пунктом 8 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, безвозмездно полученное имущество (работы, услуги) или имущественные права, за исключением случаев, указанных в статье 251 НК РФ. Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются, в частности, доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации.

Признав, что результаты произведенных доработок программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" получены ОАО "АТС" безвозмездно и не в виде взноса в уставный капитал, налоговый орган пришел к выводу о том, что ОАО "АТС" неправомерно не учло стоимость полученных доработок программного обеспечения в составе внереализационных доходов.

В результате указанного нарушения ОАО "АТС", по мнению инспекции, занизило налоговую базу по налогу на прибыль за 2008 год на сумму 8 650 912 руб.

Указанные доводы инспекции отклоняются в связи со следующим.

Передаваемое заявителем программное обеспечение "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" (инвентарный номер 45) и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" (инвентарный номер 18) числилось в бухгалтерском учете НП "АТС" (передающей стороны) в составе нематериальных активов.

В связи с изменениями законодательства Российской Федерации об электроэнергетике, внесением соответствующих изменений в договор о присоединении к торговой системе оптового рынка и приложения к нему, заявитель осуществил доработку (модификацию) программного обеспечения.

В соответствии с подпунктом 9 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ (программного обеспечения) понимается любое ее изменение, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.

В результате переработки программного обеспечения в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 1259 ГК РФ создается новый объект авторских прав производное произведение.

Таким образом, в результате переработки НП "АТС" программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" (инвентарный номер 45) и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" (инвентарный номер 18) были созданы новые объекты авторских прав - переработанное программное обеспечение, которое позже было передано в уставный капитал ОАО "АТС" в качестве денежной оплаты дополнительного выпуска акций.

Указанный вывод также подтверждается условиями договоров о выполнении работ модификации программного обеспечения, заключенными НП "АТС" с организациями, осуществлявшими соответствующие доработки. Так, по условиям заключенного между "АТС" (Заказчик) и ООО "Борлас Ай-Би-Си" (исполнитель) договора N 186 IBC-K-7 от 17.12.2007 о выполнении работ по модификации программного обеспечения подсистема управления реестром информационных объектов" исполнитель обязуется модифицировать и передать программное обеспечение заказчику (п. 2.1 договора), при этом, заказчику передаются исключительные права на доработанное (модифицированное) программное обеспечение (п. 1.2 договора), а не отдельно на доработки. Аналогичное условие, свидетельствующее о неделимости переработанного программного обеспечения, содержится в заключенном между НП "АТС" и ООО "ВебСофт Девелопмент" договоре от 28.02.2007 N 07/103 о выполнении работ по модификации программного обеспечения "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли".

В налоговом учете заявитель принял полученные в качестве взноса в уставный капитал нематериальные активы по стоимости, соответствующей их остаточной стоимости по данным налогового учета НП "АТС" (передающей стороны) без учета стоимости произведенных доработок, так как доработки программного обеспечения не были учтены НП "АТС" (передающей стороной) в первоначальной стоимости нематериального актива.

Раздельность учета программного обеспечения и его доработок была обусловлена действовавшим в проверяемый период законодательством и учетной политикой НП "АТС". В соответствии с пунктом 3 статьи 257 НК РФ в первоначальной стоимости нематериального актива учитываются расходы на их приобретение (создание) и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования. На момент принятия к учету НП "АТС" (передающей стороной) указанных нематериальных активов программное обеспечение было пригодно к использованию и вышеуказанные доработки программного обеспечения не были произведены. Впоследствии стоимость произведенных доработок программного обеспечения не была учтена НП "АТС" (передающей стороной) в стоимости нематериальных активов, так как в соответствии с пунктом 12 действовавшего в проверяемый период Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 16.10.2000 N 91н, стоимость нематериальных активов, по которой они приняты к бухгалтерскому учету, не подлежит изменению, кроме случаев, установленных законодательством Российской Федерации. Законодательством Российской Федерации не было предусмотрено увеличение стоимости нематериального актива, по которой он принят к бухгалтерскому учету, в результате его доработки.

Доработки программного обеспечения отражались в бухгалтерском учете НП "АТС" в составе расходов будущих периодов, что было также обусловлено учетной политикой НП "АТС", в соответствии с которой в случае улучшений (доработок) нематериального актива стоимость таких улучшений (доработок) подлежит отражению в составе расходов будущих периодов и в дальнейшем списывается либо на расходы НП "АТС" (для нематериальных активов по коммерческой деятельности), либо на использование средств целевых поступлений (для нематериальных активов по некоммерческой деятельности) ежемесячно равными долями в течение оставшегося срока полезного использования объекта нематериальных активов, к которому они относятся.

Следовательно, на момент передачи НП "АТС" программного обеспечения подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" в уставный капитал ОАО "АТС" учетная политика НП "АТС" (передающей стороны) не предусматривала отражения версионности программного обеспечения в бухгалтерском учете нематериальных активов. При этом доработки данного программного обеспечения не являлись самостоятельным нематериальным активом и не могли быть переданы отдельно. В соответствии с пунктом 3 статьи 34, пунктом 1 статьи 77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" цена (денежная оценка) имущества, в числе нематериальных активов, которым оплачивается дополнительное размещение акций общества, определяется исходя из его рыночной стоимости. При проведении ООО "АКФ "Топ-Аудит" оценки рыночной стоимости активов НП "АТС" для целей внесения в уставный капитал дочерней компании (ОАО "АТС") оценка рыночной стоимости передаваемых нематериальных активов, в соответствии с пунктом 7.2 отчета оценщика N 04/08, осуществлялась затратным методом исходя из записей на счетах 04 (Нематериальные активы), 05 (Амортизация нематериальных активов), 97 (Расходы будущих периодов).

В соответствии с проведенной вышеуказанным образом оценкой рыночная стоимость программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" составляет 19 185 098, 46 руб., программного обеспечения "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" - 5 162 658 руб., общая рыночная стоимость нематериальных активов - 137 561 894, 76 руб. Идентичная рыночная стоимость соответствующих нематериальных активов указана и в решении о дополнительном выпуске ценных бумаг.

Следовательно, указанная в решении о дополнительном выпуске ценных бумаг рыночная стоимость нематериальных активов включает стоимость произведенных доработок нематериальных активов, отраженных в бухгалтерском учете НП "АТС" в составе расходов будущих периодов. Стоимость передаваемых в уставный капитал ОАО "АТС" в составе программного обеспечения доработок имеет денежную оценку, не являющуюся нулевой, что соответствует смыслу статьи 99 ГК РФ и статьям 34, 77 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Таким образом, передаваемое НП "АТС" в уставный капитал ОАО "АТС" программное обеспечение было доработанным, доработки программного обеспечения были учтены в рыночной стоимости передаваемого в уставный капитал ОАО "АТС" имущества, не могли быть отдельно переданы в уставный капитал, поскольку числились в составе расходов будущих периодов, составляли единое целое с учтенными НП "АТС" соответствующими нематериальными активами, не могли быть использованы отдельно от первоначального программного обеспечения.

Поскольку налоговым законодательством не определяется понятие возмездности (безвозмездности), оно должно определяться в соответствии с нормами гражданского законодательства.

С учетом статьи 154, пункта 1 статьи 423 ГК РФ под возмездной сделкой понимается сделка, когда исполнение обязанности одной из сторон обусловлено получением платы или иного встречного (передача имущества, выполнение работ, оказание услуг и т.д.) от другой стороны.

В связи с тем, что передача переработанного программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" учредителем ОАО "АТС" - НП "АТС" в оплату уставного капитала ОАО "АТС" обусловлена передачей последним акций, то, соответственно, отношения сторон по передаче имущества в уставный капитал носят возмездный характер.

То обстоятельство, что в решении о дополнительном выпуске ценных бумаг рыночная стоимость произведенных доработок не выделена в отдельную строку, не отменяет возмездного характера отношений по формированию уставного капитала ОАО "АТС" и не имеет правового значения для целей налогообложения в рассматриваемом случае.

Таким образом, довод инспекции о безвозмездном характере передачи НП "АТС" в ОАО "АТС" переработок (модификаций) программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли" является необоснованным.

Следовательно, руководствуясь подпунктом 3 пункта 1 статьи 251 НК РФ, при определении налоговой базы по налогу на прибыль заявитель правомерно не учитывал в составе доходов стоимость переработанного программного обеспечения "Подсистема управления реестром информационных объектов ОРЭ" и "Система администрирования торгов в секторе свободной торговли", полученного в качестве взноса в уставный капитал.

Таким образом, приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут являться основанием к отмене принятого судом решения. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2011 года по делу N А40-12751/11-116-37 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько С.Н. Крекотнев