Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2011 г. N 06АП-2858/11

г. Хабаровск

29 августа 2011 г.

N 06АП-2858/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 августа 2011 года

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гетмановой Т.С.

судей Головниной Е.Н., Михайловой А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Дорощенко Н.В.

при участии в заседании:

от УФАС по Хабаровскому краю: Травкин А.Н..;

от ООО "Электрические сети ДВ": Ермакова Л.В., Цова С.Л.,;

от ФНС России: Сухачева Е.А.;

от ООО "ДВ Электро-Сетевая Компания": Зацемирная Ю.А.;

от ОАО "ДЭК": Соловьева Т.В., Русанов П.Э.;

от УФГСР кадастра и картографии по Хабаровскому краю: Торопов К.В.;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

на определение от 07.04.2011

по делу N А73-1982/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Н.И. Ивановой

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Дальневосточная электро-сетевая компания"

о признании ООО "Электрические сети Дальнего Востока" несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Хабаровского края обратилось общество с ограниченной ответственностью "Дальневосточная электро-сетевая компания" (далее - ООО "ДВ ЭСК", "Сетевая Компания") с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Электрические сети Дальнего Востока" (далее - ООО "ЭС ДВ") несостоятельным (банкротом).

Определением от 07.04.2011 года арбитражный суд Хабаровского края, руководствуясь нормами статей 3, 7, 33, 48, 49, 62 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", признал имущественные требования заявителя обоснованными, подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов и ввел в отношении ООО "ЭС ДВ" процедуру наблюдения.

Действуя согласно параграфу 6 главы 9 Федерального Закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 года, Управление федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС) обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда и принять новый судебный акт, в рамках которого рассматривать Должника как субъекта естественных монополий. В связи с чем, в соответствии со статьями 48, 197 ФЗ о банкротстве в отношении ООО "ЭС ДВ" должен быть применен особый порядок (и основания) для признания юридического лица банкротом.

В обоснование доводов жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции неверно определен хозяйственный статус предприятия Должника, что привело к применению закона, не подлежащему применению, и, следовательно, принято неправомерное решении (определение).

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение отменить, жалобу удовлетворить.

Позицию заявителя поддержал кредитор Должника - ОАО "ДЭК" (письменный мотивированный отзыв приобщен к материалам дела).

Представители ООО "Электрические сети Дальнего Востока" (Должник) и ООО "Дальневосточная электро-сетевая компания" с жалобой не согласны, возражают против ее удовлетворения, считают определение законным, просят оставить его без изменения, и прекратить производство по апелляционной жалобе.

ФНС России и УФГСР кадастра и картографии по Хабаровскому краю выразили свое мнение, согласно которому отдали право разрешения спорного вопроса на усмотрение суда.

В ходе рассмотрения материалов дела, судом в порядке статьи 163 АПК РФ был объявлен перерыв с 17.08.2011 по 24.08.2011 года.

Изучив материалы дела, доводы и возражения апелляционной жалобы, апелляционный суд приходит к следующему.

ООО "Дальневосточная электро - сетевая компания", руководствуясь нормами статей 6, 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании ООО "Электрические сети Дальнего Востока" несостоятельным (банкротом).

В качестве фактических обстоятельств, заявитель сослался на решение Арбитражного суда Хабаровского края по делу А73-6685/2010, которым установлена задолженность ООО "ЭС ДВ" перед ООО "ДВ Электро-сетевой компанией" неоплаченная свыше трех месяцев в размере 9 123 733,36 рублей.

Принимая во внимание обстоятельство вступления в силу данного решения, и руководствуясь нормами п.2 ст. 7, п. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный суд Хабаровского края определением от 07.04.2011 года удовлетворил требования заявителя в полном объеме.

А именно, установленная сумма задолженности была включена в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЭС ДВ", в отношении Должника введена законодательно установленная процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Бузмаков Дмитрий Викторович.

Считая, что предприятие Должника относится к субъектам естественных монополий, процедура банкротства которых, согласно статьям 197-201 Федерального Закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 года, осуществляется в специальном порядке, Управление федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, обратилось в апелляционный суд с настоящей жалобой.

Право на судебное обращение УФАС предусмотрено нормами ст. 198 ФЗ N 127-ФЗ от 26.10.2002 года, пунктом 1 Положения о ФАС, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 331 от 30.06.2004 года, пунктом 1 Приказа ФАС России от 26.01.2011 N 30 "Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы".

Определяя особый хозяйственный статус ООО "ЭС ДВ", заявитель жалобы исходил из положений п. 1 ст. 197 Закона о банкротстве, которым установлено, что под субъектом естественной монополии понимается организация, осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.

В силу ст. 3 ФЗ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем, спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Анализ правоустанавливающих документов ООО "ЭС ДВ" (пункты 2.1 -2.1.1 Устава) и писем УФАС по Хабаровскому краю (от 26.01.2010, от 30.04.2011) позволяют сделать вывод о том, что данное общество занимает доминирующее положение на рынке определенного товара и является субъектом естественных монополий на локальном рынке.

Как следует из вышеназванных писем, отделом экономических концентраций Уполномоченного органа был проведен анализ и дана оценка состоянию конкуренции на рынке услуг по передаче электроэнергии и услуг по технологическому присоединению к сетям предприятия.

Объектом исследования являлись услуги по передаче электрической энергии (ОКВЭД 40.10.2 - передача электрической энергии, 40.10.3 - распределение электрической энергии, 40.10.5 - деятельность по обеспечению работоспособности электрических сетей) и услуги технологического присоединения к принадлежащих обществу сетям.

В качестве географических границ определена была территория г. Хабаровска (в том числе часть Краснофлотского района, по месту расположения общества и объектов его обслуживания по границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации).

В результате проведенного аналитического обследования было установлено, что доля ООО "ЭС ДВ" на вышеназванном территориальном рынке составляет 100%, а положение Должника признается доминирующим.

Кроме того, вопрос, связанный с определением хозяйственного статуса ООО "ЭС ДВ" был предметом судебного исследования по материалам дела N А73-9402/2011.

В рамках названного дела ООО "ЭС ДВ" оспаривало решение N 15 от 09.07.2010 года и предписание N 8 от 09.07.2010 года Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, которые были адресованы Обществу как субъекту естественных монополий.

Как следует из материалов дела N А73-9402/2011 ООО "ЭС ДВ" в судебном порядке признано предприятием, занимающим доминирующее положение в существующей схеме услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям в границах г. Хабаровска (локализованным по улицам Краснофлотского района).

Материалы дела N А73-9402/2011 были предметом рассмотрения арбитражных судов трех инстанций, которыми был подтвержден вышеназванный вывод.

Не принимается апелляционным судом утверждения представителей ООО "ЭС ДВ" и ООО "ДВ электро-сетевая компания" о том, что Общество не относится к категории субъектов естественных монополий.

Доводы оппонентов заявителя апелляционной жалобы основаны на том, что доля Общества - Должника на рынке определенного товара составляет менее 35% и на том, что, что спорное Общество не включено в Реестр хозяйствующих субъектов.

Возражения, связанные с установлением доли отклоняются, поскольку не верно определены критерии оценки, что входит в противоречие с имеющимися выводами и материалами дела.

Апелляционным судом отклоняется так же довод об отсутствии ООО "ЭС ДВ" в реестре субъектов естественных монополий. По следующим основаниям.

Включение (нахождение) в данном Реестре не носит разрешительный характер. Действующее законодательство не содержит норм, связывающих наличие статуса субъекта естественных монополий с моментом включения юридического лица в соответствующий Реестр.

Порядок ведения данного Реестра, а так же порядок включения юридических лиц в данный Реестр, определяется Административным регламентом исполнения Федеральной службой по тарифам государственной функции по формированию и ведению Реестра субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль, утвержденных приказом ФСТ РФ от 30.08.2010 года за N 417-э.

Согласно пунктам 6, 24-31 Административного регламента включение в Реестр естественных монополий осуществляется на основании заявлений хозяйствующих субъектов и обращений заинтересованных лиц. Федеральная служба по тарифам РФ, исполняющая функцию по ведению Реестра субъектов естественных монополий, не наделена полномочиями по включению хозяйствующих субъектов в данный Реестр при отсутствии соответствующих заявлений или обращений.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3, пунктом 2 статьи 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования кредиторов к должнику - юридическому лицу - по денежным обязательствам в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Порядок рассмотрения обоснованности требования заявителя о признании должника банкротом установлен статьей 48 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах апелляционный суд пришел к выводу о том, что процедура наблюдения в отношении такого должника как ООО "ЭС ДВ" может быть введена лишь при наличии условий, предусмотренных ст. 197 Закона о банкротстве.

В связи с чем, апелляционный суд считает, что заявление ООО "Дальневосточная электро-сетевая компания" о признании ООО "Электрические сети Дальнего Востока" несостоятельным (банкротом) подлежит оставлению без рассмотрения на основании пункта 3 статьи 48 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 07.04.2011 года по делу N А73-1982/2011 отменить.

Заявление общества с ограниченной ответственностью "Дальневосточная электро-сетевая компания" о признании общества с ограниченной ответственностью "Электрические сети Дальнего Востока" несостоятельным (банкротом) оставить без рассмотрения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в законодательно установленном порядке.

Председательствующий

Т.С. Гетманова

Судьи

Е.Н. Головнина А.И. Михайлова