Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2011 г. N 08АП-4712/11

город Омск

29 августа 2011 г.

Дело N А46-13479/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 августа 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Грязниковой А.С., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4712/2011) акционерного коммерческого банка "РОСБАНК" (открытого акционерного общества) на определение Арбитражного суда Омской области от 30 мая 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения вопроса об утверждении конкурсного управляющего по делу N А46-13479/2009 (суд в составе: председательствующего судьи Мельника С.А., судей Сорокиной И.В., Скиллер-Котуновой Е.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Группа Транспортных Компаний" (ИНН 5501065664, ОГРН 1025500519549),

при участии в судебном заседании представителей:

от Акционерного коммерческого банка "РОСБАНК" (открытого акционерного общества) - Романов Д.В. по доверенности от 05.04.2011 N 9329, сроком до 25.03.2014;

от общества с ограниченной ответственностью "Группа Транспортных Компаний" - представитель не явился;

от Федеральной налоговой службы - представитель не явился;

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.08.2009 по делу N А46-13479/2009 общество с ограниченной ответственностью "Группа Транспортных Компаний" (далее - ООО "ГТК", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении общества открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Глазкова Ирина Сергеевна.

Определениями Арбитражного суда Омской области от 03.08.2010, 08.02.2011 срок конкурсного производства в отношении ООО "ГТК" продлен до 04.08.2011.

В порядке статьи 145 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в Арбитражный суд Омской области обратилась представитель собрания кредиторов должника Коляда Н.Ю. с заявлением об отстранении Глазковой И.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ГТК", ссылаясь на ненадлежащее исполнение возложенных на нее обязанностей.

Определением Арбитражного суда Омской области от 07.02.2011 арбитражный управляющий Глазкова И.С. отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, назначено судебное заседание по вопросу утверждения конкурного управляющего ООО "ГТК".

Определением Арбитражного суда Омской области от 30.05.2011 по делу N А46-13479/2009 конкурсным управляющим должника утвержден Атрощенко Владимир Васильевич.

Не соглашаясь с указанным определением суда, конкурсный кредитор должника - Акционерный коммерческий банк "РОСБАНК" (открытое акционерное общество) (далее - ОАО АКБ "РОСБАНК", податель жалобы) обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение от 30.05.2011 по настоящему делу отменить, разрешив вопрос по существу.

В обоснование апелляционной жалобы её податель ссылается на то, что в качестве кандидатуры конкурсного управляющего ООО "ГТК" на собрании кредиторов должника, состоявшемся 18.11.2010, избран Киселевский Константин Викторович. Аналогичное решение принято на собрании кредиторов ООО "ГТК" от 01.02.2011. По мнению подателя жалобы, именно данные решения и должны были быть положены судом первой инстанции в обоснование решения вопроса о выборе конкурсного управляющего должника с учетом положений пункта 6 статьи 45 Закона о банкротстве и постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60. Полагает, что решение собрания кредиторов от 24.05.2011 не должно было приниматься во внимание судом первой инстанции в связи с его оспариванием в апелляционной порядке.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО АКБ "РОСБАНК" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без их участия.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ОАО АКБ "РОСБАНК", проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Омской области от 30.05.2011 по делу N А46-13479/2009 отмене или изменению не подлежит.

Как уже было отмечено выше, определением Арбитражного суда Омской области от 07.02.2011 арбитражный управляющий Глазкова И.С. была отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Рассмотрение вопроса об утверждении нового конкурсного управляющего ООО "ГТК" назначено на 15.02.2011.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 144 Закона о банкротстве в случае освобождения конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей арбитражный суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 настоящего Федерального закона.

В пункте 1 статьи 127 Закона о банкротстве, в свою очередь отмечено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, о чем выносит определение.

В соответствии с пунктом 6 статьи 45 Закона о банкротстве в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

В пункте 25 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" даны разъяснения относительно применения пункта 6 статьи 45 Закона о банкротстве, а именно: в связи с изложенным к направляемому в суд заявлению (ходатайству) об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего заявителем должны быть приложены доказательства направления копий этого заявления саморегулируемой организации и представителю собрания кредиторов. В данном случае собрание кредиторов вправе принять решение о выборе арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации как до судебного заседания по вопросу об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего, так и после принятия судебного акта об этом. Проведение такого собрания кредиторов освобожденным (отстраненным) арбитражным управляющим, а в соответствующих случаях самими кредиторами не является основанием для признания принятого решения недействительным.

Как усматривается из материалов дела, первоначально решение о выборе конкурсного управляющего ООО "ГТК" осуществлено кредиторами должника до судебного заседания по вопросу об отстранении арбитражного управляющего Глазковой И.С.

Так, 18.11.2010 состоялось собрание кредиторов ООО "ГТК", на котором приняли участие: конкурсные кредиторы - ОАО АКБ "РОСБАНК" (залоговый кредитор, общая сумма задолженности - 504 823 862 руб. 28 коп., количество голосов - 0), Пелепейкин М.В. (общая сумма задолженности - 5 783 788 руб. 74 коп., количество голосов - 5 537 710); уполномоченный орган - ФНС России (общая сумма задолженности - 137 109 руб. 00 коп., количество голосов - 0).

Общая сумма голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании, составила 5 537 710, то есть 50,22% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания.

Повестка дня собрания включала один вопрос: отчет конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства.

Также в повестку дня собрания кредиторов ООО "ГТК", состоявшегося 18.11.2010, были включены четыре дополнительных вопроса: 1) об избрании представителя собрания кредиторов ООО "ГТК"; 2) об обращении собрания кредиторов ООО "ГТК" в Арбитражный суд Омской области с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего должника Глазковой И.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; 3) о выборе конкурсного управляющего ООО "ГТК" или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; 4) об утверждении дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего ООО "ГТК".

По указанным дополнительным вопросам повестки дня собранием кредиторов были приняты следующие решения: 1) представителем собрания кредиторов ООО "ГТК" избрать Коляду Наталью Юрьевну - представителя ОАО АКБ "РОСБАНК"; 2) обратиться в Арбитражный суд Омской области с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "ГТК" Глазковой И.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с неисполнением и ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; 3) конкурсным управляющим ООО "ГТК" избрать Киселевского Константина Викторовича - члена НП СРО "Авангард"; 4) к кандидатуре конкурсного управляющего ООО "ГТК" дополнительных требований не предъявлять.

Впоследствии, 01.02.2011 состоялось еще одно собрание кредиторов ООО "ГТК", в котором приняли участие конкурсные кредиторы должника, обладающие 100% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "ГТК" на дату проведения собрания.

В повестку дня указанного собрания кредиторов включен дополнительный вопрос о выборе конкурсного управляющего ООО "ГТК" или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, по которому решено избрать конкурсным управляющим ООО "ГТК" Киселевского К.В. члена НП "СОАУ "Авангард".

Таким образом, на дату вынесения Арбитражным судом Омской области определения от 07.02.2011, которым арбитражный управляющий Глазкова И.С. отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ГТК" и назначено судебное заседание по вопросу утверждения конкурного управляющего, собранием кредиторов должника был подтвержден выбор кандидатуры арбитражного управляющего Киселевского К.В. для утверждения его в качестве конкурсного управляющего должника.

Указанный протокол от 01.02.2011 представлен суду первой инстанции, что следует из содержания определения от 15.02.2011 по настоящему делу.

Вопрос об утверждении конкурсного управляющего ООО "ГТК" неоднократно откладывался судом первой инстанции, в том числе определением Арбитражного суда Омской области от 04.05.2011 по делу N А46-13479/2009 судебное заседание отложено на 24.05.2011, на котором и было принято обжалуемое определение.

При этом 23.05.2011 вновь состоялось собрание кредиторов ООО "ГТК".

Как следует из содержания протокола собрания кредиторов N 14 от 23.05.2011 (том 10 листы дела 50-55), в собрании приняли участие конкурсные кредиторы, обладающие 100% голосов от общего числа голосов. Конкурсными кредиторами, принявшими участие в собрании, по третьему дополнительному вопросу повестки дня единогласно принято решение об избрании конкурсным управляющим ООО "ГТК" Атрощенко Владимира Васильевича - члена НП СРО "Гарантия".

Таким образом, на дату судебного заседания - 24.05.2011 собранием кредиторов ООО "ГТК" для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника выбрана кандидатура иного арбитражного управляющего - Атрощенко В.В.

Данное решение собрания кредиторов оспорено в судебном порядке, а именно ОАО АКБ "РОСБАНК" подано заявление о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "ГТК" от 23.05.2011 в части избрания конкурсным управляющим должника Атрощенко В.В.

Однако определением Арбитражного суда Омской области от 11.08.2011 по делу N А46-13479/2009 в удовлетворении указанного заявления отказано, спорное решение не признано недействительным.

В силу пункта 5 статьи 15 Закона о банкротстве подобное определение подлежит немедленному исполнению.

В любом случае, суд первой инстанции обосновано исходил из решения собрания кредиторов от 23.05.2011, как отражающего наиболее позднюю позицию кредиторов должника. Подателем жалобы не обоснованы причины, по которым приоритет должно иметь решение собрания кредиторов от 01.02.2011, учитывая действительность решения от 23.05.2011.

Указание в пункте 6 статьи 45 Закона о банкротстве на необходимость предоставления решения собрания кредиторов о выборе кандидатуры конкурсного управляющего в течение 10 дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, вовсе не означает, что в качестве конкурсного управляющего должна быть утверждена имена такая кандидатура (представленная в обозначенный срок), замена которой впоследствии невозможна.

Напротив, в сложившейся ситуации (до момента утверждения кандидатуры) Закон о банкротстве не содержит запрета на замену определенной собранием кредиторов должника кандидатуры арбитражного управляющего.

Пункт 4 статьи 45 Закона о банкротстве, не допускающий замену кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, как это следует из его буквального содержания, подлежит применению только при замене кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, указанных в заявлении о признании должника банкротом (то есть при направлении заявления о признании должника банкротом), в связи с чем не может служить основанием для запрета собранию кредиторов заменить кандидатуру конкурсного управляющего до его утверждения арбитражным судом.

Принятие решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, в силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, что, по сути, означает наличие приоритета такого решения для суда при утверждении конкурсного управляющего должника.

По общим правилам, установленным в пункте 1 статьи 45 Закона о банкротстве, при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Закона.

В решении собрания кредиторов ООО "ГТК" от 23.05.2011 указано, что Атрощенко В.В. является членом саморегулируемой организации - НП СРО "Гарантия".

Данной саморегулируемой организацией в арбитражный суд представлена информация о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Атрощенко В.В. требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве (том 10 листы дела 45-46).

Согласно пункту 5 статьи 45 Закона о банкротстве, по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что утверждение конкурсным управляющим должника Атрощенко В.В. соответствует требованиям Закона о банкротстве.

С учетом изложенного, доводы, приведенные в апелляционной жалобе, подлежат отклонению.

При таких обстоятельствах обжалуемое определение вынесено при верном установлении фактических обстоятельств дела, в отсутствие нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта.

Поэтому в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 30.05.2011 по делу N А46-13479/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

А.С. Грязникова М.В. Смольникова