Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2011 г. N 14АП-5626/11

06 сентября 2011 г.

г. Вологда Дело N А05-2948/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Моисеевой И.Н. и Смирнова В.И.

при ведении протокола без применения аудиозаписи секретарем судебного заседания Воеводиной О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управленческая компания Жилкомсервис" на решение Арбитражного суда Архангельской области от 04 июля 2011 года по делу N А05-2948/2011 (судья Тюпин А.Н.),

установил

открытое акционерное общество "Архангельская сбытовая компания" (ОГРН 1052901029235) (далее - ОАО "АСК") обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании 28.06.2011, к обществу с ограниченной ответственностью "Управленческая компания Жилкомсервис" (ОГРН 1082901005934) (далее - ООО "УК Жилкомсервис") о взыскании 452 588 руб. 51 коп. задолженности по оплате электрической энергии, отпущенной на основании договора энергоснабжения от 19.06.2008 N НП22039 за период с сентября по декабрь 2010 года, а также приходящейся на безучетное потребление, и 20 700 руб. 21 коп. пеней за просрочку оплаты, начисленных за период с 13.10.2010 по 28.06.2011.

Определением суда от 25.04.2011 в порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Архангельское специализированное энергетическое предприятие" (ОГРН 1042900007941) (далее - ООО "АСЭП") и общество с ограниченной ответственностью "Эртрейд" (ОГРН 1072903000609) (далее - ООО "Эртрейд").

ООО "УК Жилкомсервис" с решением суда не согласилось, в апелляционной жалобе просит его отменить. Полагает, что суд необоснованно в качестве надлежащего доказательства принял копии актов о безучетном потреблении электрической энергии, представленные истцом, поскольку, по мнению ответчика, свидетели и их паспортные данные в акты истцом были вписаны позднее, что подтверждается актами, представленными ответчиком. Указывает, что акты о безучетном потреблении истцом составлены с нарушением Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), поскольку при их составлении представитель ответчика не присутствовал. Кроме того ссылается, что в ходе проверки 27.10.2010, проведенной ответчиком и ООО "Эртрейд", было зафиксировано, что прибор учета, установленный по адресу: город Архангельск, улица Красных Маршалов, дом 24, и имеющий повреждения изоляции проводов учитывает электрическую энергию, как и прибор учета Энерготестер ПЭМ-02, у которого оплавление проводов отсутствует.

ОАО "АСК", ООО "УК Жилкомсервис", ООО "АСЭП" и ООО "Эртрейд" о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены надлежащим образом, в суд своих представителей не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

ОАО "АСК" в отзыве на апелляционную жалобу с доводами, изложенными в ней, не согласилось, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "УК Жилкомсервис" - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ООО "УК Жилкомсервис" - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 19.06.2008 ОАО "АСК" (Гарантирующий поставщик) и ООО "УК Жилкомсервис" (Покупатель) заключен договор энергоснабжения N НП22039, по условиям которого Гарантирующий поставщик обязался продавать электрическую энергию, с привлечением сетевых организаций оказывать услуги по передаче электрической энергии, а также с привлечением третьих лиц, оказывать иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а Покупатель - оплатить приобретаемую электрическую энергию (далее - электроэнергия), услуги по передаче электроэнергии, а также иные услуги в порядке, количестве (объеме) и сроки, предусмотренные настоящим договором.

В соответствии с пунктом 1.2 договора Покупатель приобретает электроэнергию по настоящему договору для использования на коммунальные нужды населения.

Согласно пункту 4.1.1 договора поставка энергии осуществляется в соответствии с категорией электроприемников путем ее передачи в точки поставки Покупателя, указанные в приложении N 1.

Пунктом 5.7 договора установлено, что при выявлении случаев безучетного потребления в порядке, установленном правилами розничных рынков, составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого Гарантирующий поставщик вправе взыскать, а Покупатель обязан оплатить стоимость безучетного потребления электроэнергии.

Цена и порядок расчетов согласованы сторонами в разделе 6 договора.

В силу пункта 6.1 договора расчетным периодом является календарный месяц (с 1-го по последнее число месяца включительно).

Пунктом 6.2 договора установлены порядок получения платежных документов и сроки оплаты:

6.1.2 промежуточный платеж - 100% от планового объема потребления электрической энергии в течение 5 календарных дней с даты выставления счета, счета-фактуры;

6.2.2 окончательный платеж - по итогам расчетного периода на основании показаний приборов учета (средств измерения) в течение 5 календарных дней с даты выставления счета, счета-фактуры;

6.2.3 Покупатель получает счета, счета-фактуры установленной формы и акты выполненных работ у Гарантирующего поставщика по адресу: город Архангельск, проспект Обводный канал, дом 101, для оплаты промежуточного платежа - ежемесячно с 05 по 08 число расчетного месяца, для окончательного расчета - с 03 по 05 число месяца, следующего за расчетным. Оплата электрической энергии (мощности) производится Покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика. Платежные документы оформляются в соответствии с нормами действующих "Правил безналичных расчетов".

В приложении N 1 к договору от 19.06.2008 N НП22039 приведен перечень средств измерения и мест их установки с указанием точек поставки, категории надежности.

Во исполнение условий договора энергоснабжения от 19.06.2006 N НП22039 истец в период с сентября по декабрь 2010 года отпустил на объекты ответчика электрическую энергию, что подтверждается ведомостями электропотребления.

На оплату отпущенной электроэнергии истец выставил ответчику счета-фактуры от 30.09.2010 N А01-09-4105 на сумму 317 494 руб. 07 коп., от 31.10.2010 N А01-10-4457 на - 261 943 руб. 49 коп., от 30.11.2010 N А01-11-4257 на - 76 770 руб. 16 коп. и от 31.12.2010 N А01-12-3986 на - 166 771 руб. 05 коп.

Кроме того, 24.05.2010 ОАО "АСК" при проверке приборов учета, расположенных в городе Архангельске по адресам: улица Красных Маршалов, дом 24 и улица Химиков, дом 13 выявлено безучетное потребление электрической энергии, о чем ООО "АСЭП" составлены акты N 79-67 и 79-68 соответственно.

Как видно из материалов дела, 01.01.2009 ОАО "АСК" (Заказчик) и ООО "АСЭП" (Исполнитель) заключили договор оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого Исполнитель обязался оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий (включая оперативно-технологическое управление), обеспечивающих передачу электрической энергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или ином предусмотренным федеральными законами и нормативными правовыми актами основании, в точки исполнения услуг, а Заказчик - оплачивать эти услуги. Качество и параметры электрической энергии (мощности) должны соответствовать техническим регламентам, а также согласованной категории надежности энергопринимающих устройств Потребителей Заказчика.

Приложениями к указанному договору сторонами согласован перечень точек предоставления услуг по передаче электрической энергии, в том числе, расположенных по указанным выше адресам.

Согласно акту от 24.05.2010 N 79-67 безучетное потребление по адресу: город Архангельск, улица Красных Маршалов, дом 24, выразилось в следующем: на фазе А оплавлены провода и контакты на трансформаторе тока и прибор учета не учитывает электроэнергию по фазе А. Среднесуточное потребление электроэнергии за период с 01.01.2009 по 01.01.2010 составило 288,58 кВт в сутки, объем безучетного потребления в период с 01.01.2010 по 24.05.2010 составил 41 555,52 кВт/час.

По акту от 24.05.2010 N 79-68 безучетное потребление по адресу: город Архангельск, улица Химиков, дом 13, выразилось в том, что прибор учета не учитывает электроэнергию на фазе В из-за неисправности трансформатора тока. Среднесуточное потребление электроэнергии за апрель 2009 года составило 313,34 кВт в сутки, объем безучетного потребления электроэнергии за период с 01.04.2010 по 01.05.2010 составил 9400,00 кВт/час.

На основании актов о неучтенном потреблении электрической энергии от 24.05.2010 N 79-67 и N 79-68 истец выставил ответчику счета-фактуры от 23.11.2010 N А01-11-00893 на сумму 83 301 руб. 15 коп. и N А01-11-0894 на - 189 100 руб. 76 коп.

Поскольку ответчик оплатил указанные выше счета-фактуры частично, истец, ссылаясь на статьи 307, 309, 314, 330, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

При удовлетворении исковых требований суд первой инстанции, руководствуясь положениями Правил N 530, исходил из того, что составленные акты проверки средств учета от 24.05.2010 N 79-67 и 79-68, в которых зафиксированы неисправности электросчетчиков, свидетельствуют о факте потребления ответчиком неучтенной электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции на основании следующего.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Статьей 310 ГК РФ установлен запрет на односторонний отказ от исполнения обязательства.

Пунктом 1 статьи 539 ГК РФ установлено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент, помимо прочего, обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Правилами N 530 предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

В силу пункта 151 Правил N 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Безучетное потребление электрической энергии выявляет сетевая организация, о чем сообщает гарантирующему поставщику (пункт 154 Правил N 530). Стоимость выявленного объема безучетного потребления электроэнергии взыскивается энергосбытовой организацией с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потребления электроэнергии (пункт 156 Правил N 530).

Согласно пункту 152 Правил N 530 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Как следует из материалов дела, письмом от 20.05.2010 N 79-1912/05 ООО "УК Жилкомсервис" было извещено о необходимости направления полномочного представителя ответчика для планового осмотра общедомовых приборов учета электрической энергии, в том числе в дома, расположенные в городе Архангельск по адресу: улица Красных Маршалов, дом 24 и улица Химиков, дом 13.

Поскольку ответчик своего представителя для участия в осмотре не направил, акты о безучетном потреблении от 24.05.2010 N 79-67 и N 79-68 были составлены в его отсутствие в присутствии незаинтересованных лиц. При этом, в данных актах имеются отметки о том, что представитель потребителя был письменно уведомлен о предстоящем осмотре, отказался участвовать.

Таким образом, акты о неучтенном потреблении электроэнергии составлены сетевой организацией в соответствии с требованиями пунктов 152, 155 Правил N 530.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования в части взыскания долга в сумме 452 588 руб. 51 коп. в полном объеме.

Довод ответчика о том, что в ходе проверки 27.10.2010, проведенной ответчиком и ООО "Эртрейд", было зафиксировано, что прибор учета, установленный по адресу: улица Красных Маршалов, дом 24, и имеющий повреждения изоляции проводов учитывает электрическую энергию, как и прибор учета Энерготестер ПЭМ-02, у которого оплавление проводов отсутствует, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции.

Как усматривается из материалов дела, в мае 2011 года ООО "УК Жилкомсервис" направило в адрес ООО "АСЭП" письмо с предложением произвести комиссионное обследование общедомового прибора учета электрической энергии.

ООО "АСЭП" и ООО "УК Жилкомсервис" 19.05.2011 был проведен осмотр и составлен акт осмотра расчетного учета электроэнергии, расположенного по адресу: город Архангельск, улица Красных Маршалов, дом 24. Согласно данному акту обнаружены следующие недостатки: на фазе А на болтовых соединениях вводного рубильника при движении ВРУ наблюдается искрение (и при касании токоведущих частей), нарушена (оплавлена) изоляция вторичных цепей фазы А и цепей фаз А и В. По итогам осмотра сделан вывод о необходимости замены провода вторичной цепи по фазе А. Расчет по установленному учету производить после выполнения предписания.

Письмом от 24.05.2011 N 682 ООО "УК Жилкомсервис" сообщило о том, что 23.05.2011 в ВРУ жилого дома по адресу: город Архангельск, улица Красных Маршалов, дом 24, была произведена замена проводов на вторичной цепи трансформаторов тока, в результате чего была нарушена пломба на испытательной колодке общедомового счетчика электрической энергии. В связи с указанными обстоятельствами ответчик просил направить представителя ООО "АСЭП" для опломбировки общедомового счетчика.

ООО "АСЭП" 25.05.2011 в присутствии представителя ответчика произведен осмотр расчетного учета энергии, о чем составлен акт, из которого следует, что замечания по предписанию от 19.05.2011 устранены.

По мнению суда апелляционной инстанции, суд обоснованно не принял акт от 27.10.2010, составленный ООО "УК Жилкомсервис" и ООО "Эртрейд", указав при этом, что он составлен без участия представителей истца и сетевой организации, а кроме того, возможность использования прибора Энерготестер ПЭМ-02, в том числе в качестве контрольного, договором от 19.06.2008 N НП22039 не предусмотрена.

Кроме того, на основании пункта 7.5 договора от 19.06.2008 N НП22039 истец заявил требование о взыскании пеней в сумме 20 700 руб. 21 коп. за период с 13.10.2010 по 28.06.2011.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об оплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со статьей 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить.

Из вышеизложенного следует, что уменьшение неустойки является правом суда, а не обязанностью.

Основанием для применения статьи 333 ГК РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств.

В данном деле суд первой инстанции, исходя из анализа всех обстоятельств дела и оценки соразмерности заявленной суммы пеней последствиям нарушения обязательств, правомерно пришел к выводу об удовлетворении требований о взыскании с ответчика пеней в сумме 20 700 руб. 21 коп., не установив при этом оснований для применения статьи 333 ГК РФ.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции считает, что обстоятельства дела правильно установлены судом первой инстанции на основании доказательств, представленных сторонами, которым дана надлежащая оценка в соответствии со статьей 71 АПК РФ.

Каких-либо нарушений норм материального и процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного решения, судом первой инстанции не допущено, поэтому оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

В соответствии со статьями 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Архангельской области от 04 июля 2011 года по делу N А05-2948/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управленческая компания Жилкомсервис" - без удовлетворения.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

И.Н. Моисеева В.И. Смирнов