Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2011 г. N 15АП-9048/11

город Ростов-на-Дону

дело N А53-5563/2011

06 сентября 2011 г.

15АП-9048/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 сентября 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смотровой Н.Н.

судей Н.Н. Ивановой, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Лыковой В.А.

при участии:

от заявителя: представителя по доверенности Мазур И.А., доверенность от 28.04.2011 г.,

от заинтересованного лица: заместителя директора филиала Чубученко М.Ю., доверенность от 20.12.2010 г. N 01-17/05/10552, сроком до 31.12.2011 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Гончарова Александра Юрьевича

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.07.2011 по делу N А53-5563/2011

по заявлению индивидуального предпринимателя Гончарова Александра Юрьевича

к заинтересованному лицу Филиалу N 6 Государственного Учреждения Ростовского регионального отделения фонда социального страхования

о привлечении к административной ответственности

принятое в составе судьи Ерёмина Ф.Ф.

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Гончаров Александр Юрьевич (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Филиалу N 6 Государственному Учреждению Ростовского регионального отделения фонда социального страхования (далее - ФСС) о признании незаконным и отмене решения N 4 от 17.03.11г. о привлечении к предусмотренной ст. 19 Федерального закона от 24.07.98г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" (далее - закон N 125-ФЗ).

Решением суда от 07.07.11г. предпринимателю в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что предпринимателем нарушен срок регистрации в качестве страхователя в органах страховщика и осуществляется деятельность без регистрации в качестве страхователя после заключения трудового договора с работником. Суд так же восстановил предпринимателю пропущенный им срок на обжалование решения ФСС N 4 от 17.03.11г.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель подал в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что ФСС нарушен порядок привлечения предпринимателя к ответственности решением N 4 от 17.03.11г., так как материалы проверки были рассмотрены ФСС 17.03.11г. в отсутствие предпринимателя, не извещённого надлежащим образом и 17.

ФСС в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Представитель предпринимателя в судебном заседании поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы, настаивал на отмене решения суда первой инстанции.

Представитель ФСС возражал против отмены решения суда первой инстанции, сославшись на доводы, приведённые в отзыве на апелляционную жалобу.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, изучив отзыв на апелляционную жалобу, выслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 13.01.10 предприниматель обратился в ФСС с заявлением о регистрации в качестве страхователя и заверенными копиями трудового договора с гражданкой Гаргуль О.В. от 24.12.09 N 1 и приказом о приеме работника на работу N 1 от 24.12.09.

13.01.10 предприниматель зарегистрирован в ФСС по социальному страхованию и страхованию от несчастных случаев и профессиональных заболеваний на производстве.

15.03.11 в результате документальной проверки страхователя по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний главным специалистом ФСС были выявлены факты несвоевременной регистрации в качестве страхователя в органах страховщика и осуществление физическим лицом, заключившим трудовой договор с работником, деятельности без регистрации в качестве страхователя.

15.03.11 главным специалистом - ревизором ФСС по окончанию документальной проверки составлен акт N 19н/с в результате которой предприниматель за нарушение срока регистрации в качестве страхователя привлечён к штрафу в сумме 10 000 рублей, как нарушивший срок регистрации боле е чем на 90 дней, а за осуществление деятельности без регистрации в качестве страхователя к штрафу в сумме 20 000 рублей, так как решением Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 30.08.10 установлен факт наличия трудовых отношений между работодателем Гончаровым А.Ю. и работником Гаргуль О.В. с 01.10.09 по 23.12.09, предприниматель должен был зарегистрироваться в качестве страхователя в исполнительном органе страховщика не позднее 12.10.09, однако стал на учет только 13.01.10 (пропущенный срок в 2010 году 92 дня, в 2010 13 дней, итого 105 дней) и факт осуществления хозяйственной деятельности предпринимателем, так задолженность по заработной плате предпринимателя перед Гаргуль О.В. за период с 01.10.09 по 23.12.09 составила 32 869,57 рублей, соответственно 10% от указанной суммы меньше 20 тысяч рублей.

17.03.11г. ФСС по результатам рассмотрения акта документальной проверки от 15.03.11г. принято решение N 4 о привлечении предпринимателя как страхователя к установленной ст. 19 закона N 125-ФЗ ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязанностей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

17.03.11г. ФСС на основании решения N 4 от 17.03.11г. принято требование N 6 об уплате недоимки по страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, пени и штрафов за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей.

17.03.11 акт документальной проверки от 15.03.11г., решение N 4 от 17.03.11г. о привлечении к установленной ст. 19 закона N 125-ФЗ ответственности, требование N 6 от 17.03.11г. о добровольном уплате штрафных санкций и пени по решению N 4 от 17.03.11г. вручены ФСС предпринимателю.

Не согласившись с вынесенным решением N 4 от 17.03.11г. о привлечении к установленной ст. 19 закона N 125-ФЗ ответственности, предприниматель обратился в арбитражный суд.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что заявление предпринимателя подлежало удовлетворению ввиду нарушения порядка привлечения предпринимателя к ответственности, существенным образом ущемившим права предпринимателя.

При этом суд апелляционной инстанции сходит из следующего.

Оспариваемым в деле решением N 4 от 17.03.11г. предприниматель привлечён ФСС к ответственности, установленной ст. 19 закона N 125-ФЗ.

Пунктом 1 ст. 19 закона N 125-ФЗ установлено, что привлечение страхователя к ответственности в соответствии с данной нормой осуществляется страховщиком в порядке, аналогичном порядку, установленному Налоговым кодексом Российской Федерации (далее - НК РФ) для привлечения к ответственности за налоговые правонарушения.

Процедура привлечения к ответственности за налоговые правонарушения регламентирована гл. 14 ч. 1 НК РФ.

Следовательно, при принятии оспариваемого в деле решения N 4 от 17.03.11г. ФСС был обязан соблюдать процедуру привлечения к ответственности, установленную гл. 14 ч. 1 НК РФ.

Пунктом 1 ст. ст. 101.4 гл. 14 НК РФ установлено, что при обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных НК РФ (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных ст. 120, 122 и 123НК РФ), должностным лицом налогового органа должен быть составлен в установленной форме акт, подписываемый этим должностным лицом и лицом, совершившим такое налоговое правонарушение. Об отказе лица, совершившего налоговое правонарушение, подписать акт делается соответствующая запись в этом акте.

Пунктом 4 ст. ст. 101.4 гл. 14 НК РФ установлено, что акт вручается лицу, совершившему налоговое правонарушение, под расписку или передается иным способом, свидетельствующим о дате его получения. Если указанное лицо уклоняется от получения указанного акта, должностным лицом налогового органа делается соответствующая отметка в акте и акт направляется этому лицу по почте заказным письмом. В случае направления указанного акта по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день, считая с даты его отправки.

Лицо, совершившее налоговое правонарушение, вправе в случае несогласия с фактами, изложенными в акте, а также с выводами и предложениями должностного лица, обнаружившего факт налогового правонарушения, в течение 10 дней со дня получения акта представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по акту в целом или по его отдельным положениям. При этом указанное лицо вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность возражений.

По истечении срока, указанного в НК РФ и, в течение 10 дней руководитель (заместитель руководителя) налогового органа рассматривает акт, в котором зафиксированы факты нарушения законодательства о налогах и сборах, а также документы и материалы, представленные лицом, совершившим налоговое правонарушение.

Пунктом 7 ст. ст. 101.4 гл. 14 НК РФ установлено, что акт проверки рассматривается в присутствии привлекаемого к ответственности лица или его представителя. О времени и месте рассмотрения акта налоговый орган извещает лицо, совершившее нарушение законодательства о налогах и сборах, заблаговременно. Неявка извещенного надлежащим образом лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения, или его представителя не лишает возможности руководителя (заместителя руководителя) налогового органа рассмотреть акт в отсутствие этого лица.

При рассмотрении акта могут оглашаться составленный акт, иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения. Отсутствие письменных возражений не лишает этого лица права давать свои объяснения на стадии рассмотрения акта.

При рассмотрении акта заслушиваются объяснения лица, привлекаемого к ответственности, исследуются иные доказательства.

По итогам рассмотрения акта проверки ФСС 17.03.11г. принято решение N 4 о привлечении предпринимателя к предусмотренной ст. 19 закона N 125-ФЗ ответственности.

При этом, предприниматель получил рассматривавшийся ФСС акт проверки от 15.03.11г. только 17.03.11г., вместе с принятым ФСС по итогам рассмотрения этого акта 17.03.11г. решением о его привлечении к ответственности и требованием об уплате штрафа от 17.03.11г., что подтверждается подписью предпринимателя и не оспаривается ФСС (л.д. 76, 79).

Таким образом, ФСС лишил предпринимателя права на своевременное представление возражений на указанный акт и на участие в рассмотрении материалов проверки, что свидетельствует о существенных нарушениях прав лица, привлекаемого к ответственности. Тем самым ФСС при рассмотрении материалов проверки и принятии решения о привлечении предпринимателя к ответственности были нарушены приведённые выше требования п.п. 4, 7 ст. 101.4 гл. 14 НК РФ.

Пунктом 12 ст. ст. 101.4 гл. 14 НК РФ установлено, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных НК РФ, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения акта и иных материалов мероприятий налогового контроля является основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого был составлен акт, участвовать в процессе рассмотрения материалов лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности этого лица представить объяснения.

Не известив в соответствии с п. 7 ст. 101.4 НК РФ предпринимателя о времени и месте рассмотрения акта проверки от 15.03.11г., ФСС тем самым допустило нарушение условий процедуры рассмотрения акта и иных материалов проверки, которое относится п. 12 ст. 101.4 гл. 14 НК РФ к существенным условиям этой процедуры, влекущим безусловную отмену решения о привлечении предпринимателя к ответственности, принятого с такими процедурными нарушениями.

При этом суд отклоняет довод ФСС о том, что допущенные нарушения процедуры рассмотрения 17.03.11г. материалов проверки были устранены ФСС путём рассмотрения 07.04.11г. с извещением предпринимателя поданных им возражений на акт проверки от 15.03.11г., поступивших в ФСС 28.03.11г., что подтверждается протоколом рассмотрения материалов проверки от 07.04.11г.

При этом суд руководствуется следующим.

Пунктом 8 ст. ст. 101.4 гл. 14 НК РФ установлено, что, по результатам рассмотрения акта и приложенных к нему документов и материалов руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение в срок, предусмотренный п.6 ст. 101.4 НК РФ:

1) о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение;

2) об отказе в привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение.

Главой 14 НК РФ, в соответствии с которой ФСС должно было производиться рассмотрение материалов проверки и принятие решения по итогам данной процедуры, не предусмотрено возможности рассмотрения органом возражений на материалы проверки после того, как эти материалы им уже рассмотрены и по итогам этого рассмотрения принято решение.

Возражения на материалы проверки рассматриваются до принятия решения.

После этого лицо, в отношении которого вынесено данное решение, вправе обжаловать его в порядке подчинённости или в суд.

В связи с этим факт рассмотрения ФСС 07.04.11 возражений предпринимателя, поданных им 28.03.11г. на акт проверки от 15.03.11г., не исключает допущенных органом процессуальных нарушений. Это обусловлено тем, что на тот момент решение о привлечении предпринимателя к ответственности ФСС уже было принято и реализовано путём выдачи предпринимателю требования об уплате наложенных на него данным решением штрафных санкций и пени. Данное решение так же было вынесено ФСС 17.03.11г. без учёта возражений предпринимателя. ФСС до рассмотрения материалов проверки не обеспечил предпринимателю возможности ознакомиться с актом проверки и предоставить на него свои возражения, которые могли были быть учтены ФСС при принятии решения N 4 от 17.03.11г.

В дополнение к изложенному, в составленном ФСС 07.04.11 протоколе рассмотрения возражений предпринимателя указано, что по результатам рассмотрения материалов проверки ФСС принято решение о привлечении предпринимателя к предусмотренной законом N 125-ФЗ ответственности.

Однако, по итогам рассмотрения ФСС 07.04.11г. возражений от 29.03.11г. на акт проверки ФСС решения не принималось. Оно было принято ФСС за 3 недели до этого - 17.03.11г.

Если оценивать рассмотрение 07.04.11г. ФСС возражений предпринимателя от 28.03.11г. на акт проверки как обжалование принятого ФСС 17.03.11г. решения о привлечении предпринимателя к ответственности в порядке подчинённости, то рассматривающий такую жалобу орган обязан был в соответствии с п.12 ст. 101.4 НК РФ отменить решение от 17.03.11г. как принятое с существенными процедурными нарушениями, допущение которых является в силу п.12 ст. 101.4 НК РФ безусловным основанием для отмены принятого решения. Этого сделано не было. Кроме того, возражения предпринимателя рассматривались тем же должностным лицом ФСС, которое приняло решение от 17.03.11г.

При таких обстоятельствах в соответствии с п.12 ст. 101.4 НК РФ решение фонда N 4 от 17.03.11г. о привлечении предпринимателя к ответственности подлежало отмене судом как принятое с нарушением существенных условий процедуры рассмотрения акта и иных материалов проверки. Согласно п.12 ст. 101.4 НК РФ это нарушение является безусловным основанием для отмены принятого по итогам принятого в данной процедуре решения. В связи с этим решение суда первой инстанции, которым решение ФСС N 4 от 17.03.11г. признано законным, подлежит отмене. Решение ФСС N 4 от 17.03.11г. о привлечении предпринимателя к предусмотренной ст. 19 закона N 125-ФЗ признаётся судом апелляционной инстанции незаконным и отменяется. Апелляционная жалоба предпринимателя удовлетворяется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области отменить. Признать незаконным и отменить решение филиала N 6 Государственного учреждения - Ростовское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации N 4 от 17.03.2011 г.. о привлечении индивидуального предпринимателя Гончарова Александра Юрьевича к ответственности, предусмотренной статьёй 19 Федерального закона от 24.07.1998 г.. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний".

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.Н. Смотрова

Судьи

Н.Н. Иванова С.С. Филимонова