Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2011 г. N 20АП-3698/11

город Тула

12 сентября 2011 г.

Дело N А23-1182/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 сентября 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Каструба М.В.,

судей Дайнеко М.М.,

Капустиной Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Концевой С.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЛТМ", г. Обнинск Калужской области, (ОГРН 1074025000532) на решение Арбитражного суда Калужской области от 14 июня 2011 года по делу N А23-1182/2011 (судья Осипенко С.А.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Технология", г. Обнинск Калужской области, (ОГРН 1094025001311) к обществу с ограниченной ответственностью "ЛТМ", г. Обнинск Калужской области, (ОГРН 1074025000532) о взыскании 1 729 591 руб. 50коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Кокоревой Л.С. - представителя по доверенности от 12.01.2010; Кокорева Ю.Б. - директора на основании решения N 1 от 11.04.09;

от ответчика: не явился, извещен надлежащим образом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Бизнес Технологии" (далее - ООО "Бизнес Технологии") обратилось в Арбитражный суд Калужской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЛТМ" (далее - ООО "ЛТМ") о взыскании задолженности в размере 1 396 011 руб. 20 коп. по акту сверки, суммы за своевременно не замененную некачественную продукцию в размере 251 218 руб. 80 коп. и суммы штрафных санкций в размере 82 361 руб. 50 коп.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 23 мая 2011 года с ООО "ЛТМ" в пользу ООО "Бизнес Технологии" взысканы денежные средства в сумме 794 877 руб. 80 коп. по договору N 20112009 от 20.11.2009 и неустойка в сумме 82 361 руб. 50 коп., стоимость некачественной продукции в сумме 251 218 руб. 80 коп. по договору N 200112009 от 20.11.2009, денежные средства в сумме 601 133 руб. 40 коп. по договору N 20012011 от 20.01.2011, а всего 1 729 591 руб. 50 коп. и расходы по государственной пошлине в сумме 30 295 руб. 92 коп.

Не согласившись с указанным судебным актом, ссылаясь на его необоснованность и незаконность, ООО "ЛТМ" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

Заявитель жалобы указывает, что он не был извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, что является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Представители истца в судебном заседании апелляционной инстанции не согласились с доводами апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просили решение Арбитражного суда Калужской области от 14 июня 2011 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд апелляционной инстанции своего представителя не направил.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в порядке ст. ст. 123, 156, 266 АПК РФ в отсутствие неявившихся лиц.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей ответчиков, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда надлежит оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям.

20.11.2009 между ООО "ЛТМ" (организация) и ООО "Бизнес Технологии" (дистрибьютор) заключен дистрибьюторский договор N 20112009 (т. 1 л.д. 8-9) с дополнительным соглашением N 1 (л.д. 10), по условиям которого дистрибьютору предоставлено преимущественное право по продаже товара организации. Срок действия данного договора до 31.12.2010 (п. 3.1 договора).

Под "товарами" в настоящем договоре понимаются: материалы вентилируемого фасада ООО "ЛТМ" (пункт 1.1 договора).

Согласно п. 2.1, 2.2 договора дистрибьютор продает от своего имени и за свой счет товары, приобретенные у организации, и обязуется приложить все усилия для продвижения и продажи товаров в соответствии с пожеланиями организации и защищать ее интересы в связи с исполнением данного договора.

В соответствии с п. 2.3 договора поставка товара организацией (ответчиком) осуществляется партиями. Основанием для поставки товара является заявка, сделанная дистрибьютором в письменной форме, переданная по электронной почте или посредством факсимильной связи. В заявке указывается количество товара, его ассортимент, цена за единицу товара, место поставки.

Цена товара указывается в накладной и счете-фактуре на каждую партию.

Пунктом 2.4 договора установлено, что дистрибьютор обязан произвести 100 % предварительную оплату поставляемого товара в течение 5 (пяти) банковских дней с момента получения счета путем перечисления денежных средств на расчетный счет организации. Моментом получения счета считается момент получения дистрибьютором счета средствами факсимильной связи. Момент отправки счета организацией по факсу и момент получения дистрибьютором счета считаются совпадающими.

Оплату за товар стороны согласовали в п. 2.11 договора, в соответствии с которым она производится дистрибьютором по ценам организации, действовавшим на момент получения заказа организацией от дистрибьютора.

Пунктом 2.12 договора предусмотрен срок отгрузки товаров: в течение 10 (десяти) дней с момента получения предварительной оплаты на расчетный счет организации; данный срок может быть изменен организацией в одностороннем порядке при значительном увеличении количества заказываемой дистрибьютором партии - до 20-ти дней.

Все транспортные расходы, связанные с доставкой товара несет дистрибьютор. Расходы Организации по доставке товара ж/д или авто транспортом возмещает дистрибьютор в форме предоплаты согласно п. 2.4. настоящего Договора.

В силу п. 2.12.1 договора обязательство ответчика по поставке товара считается исполненным:

- в случае подачи автотранспорта дистрибьютором - с момента погрузки товара на транспорт и передачи всех товаросопроводительных документов представителю дистрибьютора (водителю, экспедитору);

- в случае транспортировки товара железнодорожным (контейнер) или автомобильным; транспортом - с момента передачи товара перевозчику (погрузки товара на транспорт и оформления всех товаросопроводительных документов).

Право собственности и риск случайной гибели товара переходит от организации к дистрибьютору в момент передач и товара представителю дистрибьютора на складе поставщика в случае доставки товара на условиях самовывоза, либо транспортной организации, в случае доставки ж/д транспортом.

В силу п. 1 дополнительного соглашения стоимость продукции организации для дистрибьютора устанавливается непосредственно организацией.

В соответствии с п. 2 дополнительного соглашения стоимость продукции организации является фиксированной для дистрибьютора и может измениться исключительно в одностороннем порядке со стороны организации в связи с удорожанием цен на сырье или энергоносители.

По п. 3 дополнительного соглашения стоимость продукции и дата вступления стоимости в действие указываются в Прайс-листе, который является Приложением N 1 к Соглашению. При изменении стоимости Стороны составляют и подписывают дополнительные приложения к Соглашению.

20.01.2011 между ООО "ЛТМ" (продавец) и ООО "Бизнес Технологии" (дистрибьютор) был заключен дистрибьюторский договор N 20012011 (т. 1 л.д. 11-13), по условиям которого продавец поручает, а дистрибьютор берет на себя обязанности по распространению продукции, производимой продавцом, именуемой в дальнейшем "Товар". Характеристики и спецификация товара согласованы сторонами в Приложении N 1 к настоящему договору (т. 1 л.д. 13). Срок действия указанного договора до 31.12.2011 (п. 3.1).

В силу п. 2.1 и 2.2 договора дистрибьютор продает от своего имени и за свой счет товар, приобретенный у продавца.

Дистрибьютор обязуется приложить все усилия для продвижения и продажи товара в соответствии с пожеланиями продавца и защищать его интересы в связи с исполнением данного договора Дистрибьютор обязуется не продавать или не представлять товары любых конкурентов в течение срока действия настоящего договора.

Пунктом 2.4 договора установлено, что поставка товара продавцом осуществляется партиями. Основанием для поставки товара является заявка, сделанная дистрибьютором в письменной форме, переданная по электронной почте или посредством факсимильной связи. В заявке указывается количество товара, его ассортимент, цена за единицу товара.

Цена товара, указанная в Приложении N 1, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора, фиксируется на весь период действия договора в рублях РФ.

Оплата за Товар производится дистрибьютором по ценам продавца, действовавшим на момент получения заказа продавцом от дистрибьютора (п. 2.12 договора).

В п. 2.13 договора стороны предусмотрели срок отгрузки товара: в течение 21 (двадцати одного) дня с момента получения предварительной оплаты на расчетный счет продавца; данный срок может быть изменен продавцом в одностороннем порядке при значительном увеличении количества заказываемой дистрибьютором партии - до 28 (двадцати восьми) дней.

Все транспортные расходы, связанные с доставкой товара несет дистрибьютор.

В соответствии с п. 2.13.1 обязательство по поставке товара считается исполненным с момента погрузки товара на транспорт и передачи всех товаросопроводительных документов представит дистрибьютора (водителю, экспедитору). Право собственности и риск случайной гибели товара переходит от продавца к дистрибьютору в момент передачи товара представителю дистрибьютора на складе продавца.

В силу п. 2.13.2. приемка товара по количеству, ассортименту и целостности упаковки осуществляется на складе продавца в присутствии представителей продавца и дистрибьютора. В случае несоответствия ассортимента, количества товара данным товаросопроводительных документах, таре, нарушении целостности упаковки, Дистрибьютор совместно с представителями Продавца составляет соответствующий акт, на основании которого предъявляется претензия.

Согласно ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Во исполнение условий дистрибьюторского договора N 20112009 (т. 1 л.д. 8-9) на основании электронных заявок истца (т. 1 л.д. 87-92) ООО "ЛТМ" для оплаты был выставлен счет N 305 от 23.08.2010 с указанием наименования, количества, цены и стоимости товара на сумму 2 282 959 руб.80 коп. с перевыставлением его на сумму 2 439 566 руб.80 коп. (л.д. 14-16).

Истец платежным поручением N 100 от 27.08.2010 (л.д. 15) произвел оплату в сумме 2 282 959 руб.80 коп. и платежным поручением N 8 от 13.01.2011 (л.д. 17) доплатил 156 607 руб.

Ответчик осуществил поставку оплаченной по указанному счету продукции на сумму 251 218 руб.80 коп., что подтверждается накладной N 505 от 09.10.2010 (т. 1 л.д. 104), которая содержит сведения о наименовании, количестве, цене и стоимости товара.

18.10.2010 истец направил в адрес ответчика рекламацию N 25 с просьбой принять меры по устранению дефектов оставшейся партии продукции и замене плит с некачественным покрытием, выразившемся в наличии дефекта покрытия в виде апельсиновой корки вместо гладкого покрытия (т. 1 л.д. 29).

Письмом от 28.10.2010 (т. 1 л.д. 33) ответчик сообщил истцу о допуске небольшой волнистости, готовности ответчика изменить технологический процесс на весь заказ истца под глянцевое покрытие, выполнении необходимого количества плиты по измененной технологии и готовности ее отгрузки после 10.10.2010.

22.11.2010 по накладной N 612 от 22.11.2010 (л.д. 108) ответчик осуществил поставку оплаченной по указанному выше счету продукции на сумму 1 317 940 руб.80 коп.

28.09.2010 ответчик выставил истцу счет на оплату N 376 на сумму 183 161 руб. 25 коп. (л.д. 120) с указанием наименования, количества, цены и стоимости товара, который был оплачен истцом платежным поручением N 127 от 28.09.2010 (л.д. 122) на сумму 65 830 руб.05 коп.

По накладной N 608 от 19.11.2010 (л.д. 107) ответчиком истцу была поставлена оплаченная по указанному счету N 376 продукция на сумму 183 161 руб.25 коп.

28.09.2010 ответчиком истцу был выставлен на оплату счет N 295 от 18.08.2010 на сумму 312 696 руб.25 коп. (л.д. 86) с указанием наименования, количества, цены и стоимости товара, который был оплачен истцом платежным поручением N 106 от 01.09.2010 (л.д.20) на сумму 266 222 руб.50 коп.

Ответчик поставил оплаченную по указанному счету N 295 продукцию на общую сумму 265 417 руб. 50 коп., что подтверждается накладной N 471 от 01.10.2010 на сумму 128 730 руб. (л.д. 103) и накладной N 605 от 19.11.2010 на сумму 136 687 руб. 50 коп. (л.д. 105).

11.11.2010 ответчик выставил истцу счет на оплату N 458 (л.д. 85) на сумму 586 872 руб. (л.д. 85) с указанием наименования, количества, цены и стоимости товара, который был оплачен истцом платежным поручением N 176 от 17.11.2010 (л.д. 21) на сумму 586 872 руб.

Ответчик осуществил поставку истцу оплаченной по указанному счету N 458 продукции на сумму 545 875 руб. 20 коп., что подтверждается накладной N 666 от 27.12.2010 (л.д.106).

Иных поставок со стороны ответчика по указанным выше счетам, выставленных во исполнение договора N 20112009 от 20.11.2009 в адрес истца не осуществлялось, в связи с чем у ответчика, образовалась задолженность перед истцом в размере 794 877 руб.80 коп.

Вместе с тем, ответчик не произвел замену товара, признанного им некачественным по накладной N 505 от 09.10.2010 на сумму 251 218 руб.80 коп. (т. 1 л.д. 104).

28.01.2011 ответчик во исполнение договора N 20012011 от 20.01.2011 выставил истцу счет на оплату N 15 (л.д. 18) на сумму 632 772 руб. с указанием наименования, количества, цены и стоимости товара, который был оплачен истцом платежным поручением N 21 от 28.01.2011 (л.д. 19) на сумму 601 133 руб.40 коп.

Однако поставка ответчиком осуществлена не была, в связи с чем у ответчика образовалась задолженность перед истцом в сумме 601 133 руб. 40 коп.

При рассмотрении настоящего спора суд области обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 457 ГК РФ срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 ГК РФ.

Согласно п. 3 ст. 487 ГК РФ в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

В силу с п. 1 ст. 469 Гражданского кодекса Российской Федерации, продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

Согласно п. 1 ст. 475 ГК РФ, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

Из материалов дела видно, что между сторонами велась переписка по вопросу не надлежащего исполнения ответчиком обязательств по поставке товара, о возможных сроках исполнения таковых, о чем свидетельствуют письма ответчика N 260 от 22.12.2009 (л.д. 31), от 09.12.2010 (л.д. 32), письма истца от 04.03.2011 (л.д. 34), от 16.03.2011 (л.д. 30).

Последним письмом от 16.03.2011 (л.д. 30) истец предъявил ответчику требование в связи с просрочкой сроков поставки возвратить денежные средства в сумме 1 396 011 руб. 20 коп., а также стоимость не замененной некачественной продукции в размере 251 218 руб. 80 коп. в срок до 21.03.2011.

Данное письмо получено ответчиком 17.03.2011 (л.д.30).

Задолженность по двум договорам в сумме 1 396 011 руб. 20 коп. признана ответчиком, что подтверждено актом сверки на 04.03.2011 (л.д.7).

При этом суд области верно указал, что в установленные договорами сроки, максимальный - 20 дней с момента оплаты, а также по предъявлении требования истцом и до настоящего времени ответчиком товар не поставлен, денежные средства истцу не возвращены, замена некачественного товара не осуществлена.

В свою очередь ответчик не представил доказательств поставки продукции или возврата предоплаты истцу.

В соответствии со ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае не исполнения или не надлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

По условиям договора N 20112009 от 20.11.2009 в случае нарушения сроков отгрузки продавец уплачивает неустойку в размере 0,05% за каждый день просрочки от размера не отгруженной в срок партии, но не более 5% стоимости неотгруженного товара.

Таким образом, сумма пени за неисполнение ответчиком сроков поставки товара по договору N 20112009 от 20.11.2009 составила 82 361 руб. 50 коп. (1 647 230 руб. x 5% = 82 361 руб. 50 коп.), что составляет предельный размер 5 % от стоимости недопоставленной продукции.

В связи с изложенным суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

По смыслу ст. 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия: по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Производство по делам, принятым арбитражным судом к производству ранее возбуждения в отношении ответчика производства по делу о банкротстве, может быть приостановлено только по ходатайству кредитора.

Истец (кредитор) такового ходатайства по настоящему делу не заявлял.

При таких обстоятельствах суд области сделал правильный вывод о том, что дело подлежит рассмотрению по существу, поскольку принятие к производству в отношении ответчика 16.05.2011 дела о несостоятельности банкротстве и введении 08.06.2011 процедуры наблюдения, с учетом предъявления настоящего иска 23.03.2011 и принятии его к производству 30.03.2011, при отсутствии со стороны истца ходатайства о приостановлении производства по делу до рассмотрения требования кредитора и отсутствии сведений о предъявлении истцом такого требования, не препятствует судебному разбирательству.

Данная правовая позиция изложена в определениях Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 30.11.2009 N ВАС-15354/09, от 05.2010 N ВАС-5272/10.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает обоснованной позицию суда области о рассмотрении заявленных требований в порядке искового производства.

Довод заявителя жалобы о том, что он не был извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Согласно п. 1 ст. 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном настоящим Кодексом, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Пунктом 4 ст. 121 АПК РФ установлено, что судебное извещение, адресованное юридическому лицу, направляется арбитражным судом по месту нахождения юридического лица. Место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц.

Как следует из материалов дела копии определения арбитражного суда от 30.03.2011 о принятии искового заявления к производству и определения от 19.05.2011 о назначении дела к судебному разбирательству направлялись ответчику по известному суду адресу: Калужская область, г. Обнинск, Киевское шоссе, д. 70, указанному в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (т. 1, л.д. 50), а также иных документах: в договоре, накладных и в апелляционной жалобе в качестве адреса регистрации (места нахождения), информация о движении дела также размещена на сайте Арбитражного суда Калужской области в сети Интернет (htpp://kad.аrbitr.ru) (т.1, л.д. 80). Кроме того, 10.06.2011 Арбитражный суд Калужской области направил в адрес ООО "ЛТМ" телеграмму (т. 1, л.д. 116), которая вручена руководителю 10.06.2011 (т. 1, л.д. 115).

Копии судебных актов, направленные арбитражным судом ответчику возвращены отправителю со справками почты о причинах невручения в связи с истечением срока хранения.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

Согласно статье 124 АПК РФ лица, участвующие в деле, обязаны сообщить арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу. При отсутствии такого сообщения копии судебных актов направляются по последнему известному арбитражному суду адресу и считаются доставленными, хотя бы адресат по этому адресу более не находится или не проживает.

Таким образом, копии определений суда в силу статьи 124 АПК РФ считаются доставленными и тем самым ответчик считается извещенным судом надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В связи с изложенным выводы суда области соответствуют установленным по делу обстоятельствам, нормы материального права применены правильно, оснований к отмене принятого по делу решения, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, не имеется.

В силу пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку ООО "ЛТМ" при подаче апелляционной жалобы была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины за ее подачу, то 2 000 руб. подлежат взысканию с заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 14 июня 2011 года по делу N А23-1182/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ООО "ЛТМ", г. Обнинск Калужской области, в федеральный бюджет 2 000 рублей госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

М.В. Каструба

Судьи

М.М. Дайнеко Л.А. Капустина