Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2011 г. N 09АП-22176/11

г. Москва

Дело N А40-37121/09-128-162

15 сентября 2011 г.

N 09АП-22176/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 сентября 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Юрковой Н.В.,

судей: Катунова В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Лущицким Н.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца Общества с ограниченной ответственностью "ТЦ Комус"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2011,

по делу N А40-37121/09-128-162 , принятое судьей Шудашовой Я.Е.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "ТЦ Комус" (ОГРН 1027700432650)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Мобильконтур"

о выдаче дубликата исполнительного листа,

при участии в судебном заседании:

от истца: Лялина Е.В., представитель по доверенности от 28.09.2009 г..;

от ответчика: не явился, извещен;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ТЦ Комус" (далее ООО "ТЦ Комус") обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-37121/09-128-162 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Мобильконтур" о взыскании в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ТЦ Комус" 18 577,30 руб.- задолженности; 2 211,36 руб. - процентов; 831,55 руб. - расходов по госпошлине, (л.д.55).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2011 г. заявление ООО "ТЦ Комус" оставлено без удовлетворения со ссылкой на ст. 323 АПК РФ, поскольку заявителем не представлены доказательства утраты исполнительного листа.

Не согласившись с вынесенным определением, в апелляционной жалобе истец просит отменить его и удовлетворить заявление.

При этом указывает, что 25 августа 2009 г. в отдел судебных приставов по ЮЗАО УФССП г.Москвы было подано заявление о возбуждении исполнительного производства, однако, постановления о возбуждении исполнительного производства в адрес ООО "ТЦ Комус" не поступало.

В ходе реорганизации Отдела судебных приставов по ЮЗАО УФССП г.Москвы в Черемушкинский районный отдел судебных приставов по ЮЗАО УФССП г.Москвы документы должны были быть переданы в адрес последнего. Между тем, Черемушкинский районный отдел судебных приставов по ЮЗАО УФССП г.Москвы выдал подтверждение-справку об отсутствии на исполнении исполнительных документов в отношении ООО "Мобильконтур".

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчика, надлежащим образом извещенного в порядке статей 121 - 123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца просил об удовлетворении заявления.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам апелляционной жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, считает, что определение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене.

В соответствии с п. 1 ст. 323 АПК РФ, в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

В соответствии с указанной нормой, суд при рассмотрении заявления о выдаче дубликата исполнительного листа должен установить факт его утраты.

Согласно п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов гражданского дела, решением Арбитражного суда г.Москвы от 06.07.2009 г. по делу N А40-37121/09-128-162 с ООО "Мобильконтур" ООО "ТЦ Комус" взыскана задолженность в размере 18 577,30 руб.; 2 211,36 руб. - процентов; 831,55 руб. - расходов по госпошлине (л.д.46).

10.08.2009 года судом выдан Исполнительный лист N 763897 (л.д.50).

25.08.2009 г. исполнительный лист был направлен взыскателем для исполнения в ОСП по ЮЗАО УФССП г. Москвы по адресу 119331, г. Москва, ул. Марии Ульяновой, д. 9, стр. 1 (л.д.57-58).

Из материалов дела усматривается, что взыскатель обратился в Черемушкинский ОСП УФССП России по г. Москве с просьбой представить информацию об исполнении исполнительного листа.

На обращение взыскателя Черемушкинский ОСП УФССП России по г. Москве письмом б/н от 10.05.2011 сообщил, что исполнительных документов в отношении ООО "Мобильконтур" на исполнении не находится (л.д.61).

В письме б/н от 23.08.2011 г. Черемушкинский ОСП УФССП России по г. Москве сообщил, что в отделе судебных приставов на исполнении находилось исполнительное производство, возбужденное на основании исполнительного листа N 763897 от 0.07.2009 г. в отношении ООО "Мобильконтур" в пользу ООО "ТЦ Комус" суммы долга в размере 21 620 руб. 21 коп.

Данное исполнительное производство находилось у судебного пристава-исполнителя Яблонского К.Э., который при увольнении по акту приема-передачи другому приставу-исполнителю его не передавал.

В архивном фонде исполнительное производство не значится.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции, представитель истца пояснил, что решение суда не исполнено.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана ненадлежащая оценка фактическим обстоятельства дела и имеющимся в нем доказательствам.

Должник по исполнительному листу не подтвердил исполнение постановления арбитражного суда по настоящему делу.

При указанных обстоятельствах апелляционная инстанция считает необоснованным отказ в выдаче дубликата исполнительного листа.

На основании п. 3 ч. 4 ст. 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, п. 3 ч.4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2011 г. по делу N А40-37121/09-128-162 - отменить.

Заявление Общества с ограниченной ответственностью "ТЦ Комус" удовлетворить.

Выдать Обществу с ограниченной ответственностью "ТЦ Комус" дубликат исполнительного листа Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-37121/09-128-162 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Мобильконтур" о взыскании в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ТЦ Комус" 18 577,30 руб.- задолженности; 2 211,36 руб. - процентов; 831,55 руб. - расходов по госпошлине.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Н.В.Юркова

Судьи

В.И.Катунов О.Н.Семикина