Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2011 г. N 09АП-20328/11

город Москва

14 сентября 2011 г.

Дело N А40-15521/11-40-128

Резолютивная часть постановления объявлена 07.09.2011.

Постановление изготовлено в полном объеме 14.09.2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей: Седова С.П., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Никифоровой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Правительства Москвы

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 23.06.2011 по делу N А40-15521/11-40-128,

принятое судьей Ким Е.А.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Астарта"

(ОГРН 1037739847991, 119049, Москва, ул. Шаболовка, д. 19)

к Правительству Москвы

(1027739813507, 125032, Москва, ул. Тверская, д. 13)

об изменении условий инвестиционного контракта

третьи лица: Департамент земельных ресурсов города Москвы,

ГУП города Москвы "Специальное предприятие при Правительстве Москвы",

Некоммерческая организация "Фонд защиты детства и старости"

при участии в судебном заседании:

от истца: Панков А.В. по дов. от 14.02.2011,

Анисимова Л.А. по дов. от 05.09.2011

от ответчика: Хромов П.Ю. по дов. N 4-14-20399/0 от 03.11.2010,

Никоненко А.В. по дов. N 4-14-97/1 от 11.01.2011

от третьих лиц:

ДЗР города Москвы не явился, извещен

ГУП Спец.предприятие Ремнев С.В. по дов. N 06 от 11.01.2011

Фонд защиты детства и старости Симоненко А.М. по дов. от 16.05.2011

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск ООО "Астарта" к Правительству Москвы об изменении условий инвестиционного контракта путем внесения изменений в пункт 2.2 статьи 2 инвестиционного контракта N 13-002186-5501-0148-00001-04 от 06.12.2004, указав дату ввода объекта в эксплуатацию - не позднее 31.12.2012 года.

Решением суда от 23.06.2011 иск был удовлетворен, суд решил внести изменения в инвестиционный контракт N 13-002186-5501-0148-00001-04 от 06.12.2004, изложив второй абзац пункта 2.2 статьи 2 инвестиционного контракта в следующей редакции: "Общая площадь объекта ориентировочно 18.000 (восемнадцать тысяч) кв.м (в том числе нежилой площади 1500 (тысяча пятьсот) кв.м., гараж-стоянка на 30 машиномест), дата ввода объекта в эксплуатацию не позднее 31.12.2012 года".

В удовлетворении ходатайств Правительства Москвы, ГУП "Специальное предприятие при Правительстве Москвы" об оставлении искового заявления без рассмотрения было отказано.

На указанное решение суда ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, иск оставить без рассмотрения.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании апелляционного суда представители заявителя и ГУП "Специальное предприятие при Правительстве Москвы" доводы апелляционной жалобы поддержали, представители истца и НО "Фонд защиты детства и старости" против доводов жалобы возражали.

Департамент земельных ресурсов города Москвы, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя в судебное заседание не обеспечил, дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в отсутствие указанного лица.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает решение суда подлежащим отмене по следующим мотивам.

В соответствии с распоряжением Правительства Москвы от 07.04.2004 N 610-РП между Некоммерческой организацией "Фонд защиты детства и старости", ГУП "Специальное предприятие при Правительстве Москвы" и Правительством Москвы был заключен инвестиционный контракт от 06 декабря 2004 года N 13-002186-5501-0148-00001-04 на строительство экспериментального жилищно-гаражного комплекса над существующим сооружением гражданской обороны по адресу: Кавказский бульвар, д.17.

По дополнительному соглашению к инвестиционному контракту от 27.12.2005 N 13-002186-5501-0148-00001-04-ДС-1 часть объема прав и обязанностей инвестора (80%) была передана соинвестору - ООО "Астарта".

При таком положении на дату подачи иска участниками контракта являлись четыре организации: Некоммерческая организация "Фонд защиты детства и старости" (инвестор), ООО "Астарта" (соинвестор), Правительство Москвы (администрация), ГУП "Специальное предприятие при Правительстве Москвы" (заказчик).

Требование об изменении условий контракта заявлено на основании п.2 ст.450 Гражданского кодекса РФ, истец ссылается на существенное нарушение договора Правительством Москвы.

По правилам ст.452 Гражданского кодекса РФ требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Иск подан в суд 16.02.2011.

В качестве доказательства направления Правительству Москвы предложения изменить контракт истец ссылается на свое письмо от 12.10.2010 N 27-10/10 в Москонтроль.

Вместе с тем, письмо ООО "Астарта" от 12.10.2010 N 27-10/10 или надлежащим образом заверенная копия в материалах дела отсутствует.

Доказательства направления предложения изменить контракт в адрес ГУП "Специальное предприятие при Правительстве Москвы" и Некоммерческая организация "Фонд защиты детства и старости" истцом в дело также не представлены.

ГУП "Специальное предприятие при Правительстве Москвы" и Некоммерческая организация "Фонд защиты детства и старости" факт получения предложения об изменении контракта N 13-002186-5501-0148-00001-04 в суде первой и апелляционной инстанции не подтвердили.

Находящиеся на л.д.147-150 том 1 письмо ООО "Астарта" Мэру Москвы и проект дополнительного соглашения к контракту не могут быть приняты в качестве доказательства соблюдения досудебного урегулирования спора с Правительством Москвы, поскольку согласно штампу были сданы в канцелярию Правительства Москвы 17.02.2011 после подачи иска.

При таком положении истцом как стороной контракта не выполнены требования ст.452 Гражданского кодекса РФ о досудебном урегулировании спора со всеми участниками контракта.

Согласно ст.148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

При соблюдении досудебного порядка урегулирования спора истец вправе реализовать избранный способ защиты права с учетом надлежащего процессуального положения иных участников контракта в качестве ответчиков.

В соответствии со статьями 148, 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.06.2011 по делу N А40-15521/11-40-128 отменить.

Иск Общества с ограниченной ответственностью "Астарта" к Правительству Москвы оставить без рассмотрения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральном арбитражном суде Московского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

Л.А. Яремчук С.П. Седов