Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2010 г. N 17АП-11285/10

г. Пермь

16 ноября 2010 г.

Дело N А60-26688/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 ноября 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Виноградовой Л.Ф.,

судей Богдановой Р.А., Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Лепихиной Е.С.,

при участии:

от истца Фучкина С.В., ответчика ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод", третьих лиц ООО "Аудиторская Группа "Капитал", МУГИСО, МО "город Ирбит": не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца,

Фучкина Сергея Валентиновича,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 16 сентября 2010 года

по делу N А60-26688/2010,

принятое судьей Бойченко Н.В.

по иску Фучкина Сергея Валентиновича

к ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод"

третьи лица: ООО "Аудиторская Группа "Капитал", Министерство по управлению государственным имуществом Свердловской области, Муниципальное образование "город Ирбит"

о признании недействительными решений совета директоров общества,

установил:

Фучкин Сергей Валентинович (истец) обратился в арбитражный суд с иском к Открытому акционерному обществу "Ирбитский хлебопекарный завод" (далее ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод", ответчик) о признании недействительными решений совета директоров общества от 14 июля 2010 года, изложенных в протоколе б/н под номерами 1-4, а именно:

1) избрать Юдина Николая Вениаминовича председателем совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод";

2) заключить с Обществом с ограниченной ответственностью "Аудиторская Группа "Капитал" (далее ООО "Аудиторская Группа "Капитал") договор на проведение инициативного аудита ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" на следующих существенных условиях:

- предмет договора - оказание услуг по проведению аудита за период с 01 января 2009 года по 30 июня 2010 года;

- цену оплаты услуг определить в размере 30 000 руб.;

3) наделить председателя совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" Юдина Н.В. полномочиями на заключение от имени общества договора по оказанию аудиторских услуг с ООО "Аудиторская Группа "Капитал";

4) в порядке подготовки к проведению внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод":

- определить форму проведения общего собрания акционеров - совместное присутствие акционеров;

- назначить дату, место, время проведения общего собрания акционеров - 09 августа 2010 года, Свердловская обл., г. Ирбит, ул. Подгорная, 1/а, в 11 час. 00 мин.;

- определить следующую повестку дня внеочередного общего собрания акционеров общества:

- о досрочном прекращении полномочий генерального директора ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод";

- об избрании генерального директора ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод";

- установить порядок сообщения акционерам о проведении внеочередного общего собрания акционеров - заказным письмом или вручением акционеру лично под роспись;

- утвердить перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров: список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, аудиторское заключение, анкета кандидата на должность генерального директора;

- порядок ее предоставления - бесплатное ознакомление по адресу: Свердловская обл., г. Ирбит, ул. Подгорная, 1/а, копии документов предоставляются за плату;

- определить дату составления списка лиц, имеющих право участвовать во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" - 16 июля 2010 года,

на основании статей 31, 47-48, 68, 86 ФЗ "Об акционерных обществах", статьи 103 Гражданского кодекса Российской Федерации (л. д. 6-10).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Аудиторская Группа "Капитал" (определение от 22 июля 2010 года, л. д. 1-3), Министерство по управлению государственным имуществом Свердловской области (далее МУГИСО) и Муниципальное образование "город Ирбит" (далее МО "город Ирбит") (определение от 11 августа 2010 года, л. д. 97-99).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 16 сентября 2010 года, принятым судьей Бойченко Н.В. по делу N А60-26688/2010, в удовлетворении исковых требований отказано (л. д. 145-154).

Истец Фучкин С.В., не согласившись с названным решением, обжаловал его в апелляционном порядке. Фучкин С.В. считает выводы суда не соответствующими обстоятельствам дела, а именно, вывод суда о том, что истец не доказал, что он является председателем совета директоров. Неправомерен, по мнению истца, и вывод суда первой инстанции о том, что законодательством не установлено ограничений и запретов на заключение договоров на инициативный аудит с аудиторской фирмой, которая не утверждена общим собранием акционеров. Данный вывод, полагает истец, основан на неправильном толковании норм материального права, поскольку решение вопроса о выборе аудитора относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, а заключение от имени общества договора на оказание аудиторских услуг является исключительным полномочием генерального директора общества. Принятые решения, по утверждению истца, лишили его права участвовать в управлении делами общества: как члена совета директоров участвовать в заседании совета директоров, как акционера - принимать решения по вопросам, относящимся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. По мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, Фучкин С.В. просит решение Арбитражного суда Свердловской области от 16 сентября 2010 года отменить, принять по делу новый судебный акт и удовлетворить заявленные им требования.

Третье лицо ООО "Аудиторская Группа "Капитал", извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, явку представителя в судебное заседание не обеспечило. В представленном отзыве ООО "Аудиторская Группа "Капитал" пояснило, что оснований для отмены или изменения решения суда не имеется, вопрос о законности и обоснованности обжалуемого решения оставляет на усмотрение суда (отзыв на апелляционную жалобу N 298 от 08 ноября 2010 года).

Ответчик ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод", третьи лица МУГИСО и МО "город Ирбит", извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией муниципального образования "Город Ирбит Свердловской области" 27 июня 1994 года (строки 28-31 Выписки из ЕГРЮЛ от 16 июля 2010 года, л. д. 23-29).

Уставный капитал общества составляет 4 617 руб. и разделен на 4 617 штук обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. (пункты 6.1 - 6.2 Устава ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод", л. д. 49-77).

28 мая 2010 года годовым общим собранием акционеров общества избран совет директоров общества, в состав которого вошли Самородов О.И., Лазарев О.С., Юдин Н.В., Коростелев Ю.Н., Фучкин С.В. (протокол годового общего собрания акционеров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" от 28 мая 2010 года, л. д. 17-20).

14 июля 2010 года присутствовавшими на заседании членами совета директоров Лазаревым О.С., Самородовым О.И. и Юдиным Н.В. единогласно приняты следующие решения:

1) избрать Юдина Н.В. председателем совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод";

2) заключить с ООО "Аудиторская Группа "Капитал" договор на проведение инициативного аудита ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" на следующих существенных условиях:

- предмет договора - оказание услуг по проведению аудита за период с 01 января 2009 года по 30 июня 2010 года;

- цену оплаты услуг определить в размере 30 000 руб.;

3) наделить председателя совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" Юдина Н.В. полномочиями на заключение от имени общества договора по оказанию аудиторских услуг с ООО "Аудиторская Группа "Капитал";

4) в порядке подготовки к проведению внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод":

- определить форму проведения общего собрания акционеров - совместное присутствие акционеров;

- назначить дату, место, время проведения общего собрания акционеров - 09 августа 2010 года, Свердловская обл., г. Ирбит, ул. Подгорная, 1/а, в 11 час. 00 мин.;

- определить следующую повестку дня внеочередного общего собрания акционеров общества:

- о досрочном прекращении полномочий генерального директора ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод";

- об избрании генерального директора ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод";

- установить порядок сообщения акционерам о проведении внеочередного общего собрания акционеров - заказным письмом или вручением акционеру лично под роспись;

- утвердить перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров: список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, аудиторское заключение, анкета кандидата на должность генерального директора;

- порядок ее предоставления - бесплатное ознакомление по адресу: Свердловская обл., г. Ирбит, ул. Подгорная, 1/а, копии документов предоставляются за плату;

- определить дату составления списка лиц, имеющих право участвовать во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" - 16 июля 2010 года (протокол заседания совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" от 14 июля 2010 года, л. д. 13-16).

Полагая, что решения советом директоров приняты с нарушением порядка созыва и проведения заседания совета директоров, а также с нарушением компетенции общего собрания акционеров общества, Фучкин С.В. обратился в арбитражный суд с иском к ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" о признании недействительными названных решений совета директоров общества на основании статей 31, 47-48, 68, 86 ФЗ "Об акционерных обществах", статьи 103 Гражданского кодекса Российской Федерации (л. д. 6-10).

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 ФЗ "Об акционерных обществах" совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

Член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, вправе обжаловать в суд указанное решение в случае, если этим решением нарушены его права и законные интересы (пункт 5 статьи 68 ФЗ).

Фучкин С.В. является акционером ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод", владеющим 476 акциями общества (выписка из реестра на 18 июня 2010 года, л. д. 22), и членом совета директоров общества, не участвовавшим в голосовании по вопросам повестки дня совета директоров, состоявшемся 14 июля 2010 года, поэтому вправе обратиться в суд с настоящим иском (л. д. 13-20).

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что он, являясь председателем совета директоров общества, созыв заседания совета директоров, состоявшегося 14 июля 2010 года, не производил, о проведении заседания совета уведомлен не был.

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 67 ФЗ "Об акционерных обществах" председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества (абзац 2 пункта 1 названной статьи).

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества организует его работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (пункт 2 названной статьи).

В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) общества по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункт 3 названной статьи).

Аналогичные положения предусмотрены пунктами 11.4.1-11.4.3 Устава ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" (л. д. 49-77).

Согласно пункту 1 статьи 68 ФЗ "Об акционерных обществах" заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.

Абзацем 4 пункта 11.5.1 Устава ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" предусмотрено, что дата и место проведения заседания совета директоров, его повестка, сообщаются членам совета директоров путем письменного уведомления не позднее чем за 10 дней до даты заседания (л. д. 49-77).

Из имеющегося в материала дела уведомления, подписанного членом совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" Юдиным Н.В., следует, что член совета директоров Фучкин С.В. уведомлен о проведении 14 июля 2010 года заседания совета директоров общества с вышеназванной повесткой дня 13 июля 2010 года (л. д. 124).

Таким образом, заседание совета директоров общества 14 июля 2010 года созвано членом совета директоров общества Н.В. Юдиным, о чем истец был уведомлен до заседания совета директоров и не известил членов совета директоров об отсутствии у него возможности принять участие в заседании.

На данном заседании присутствовали члены совета директоров Лазарев О.С., Самородов О.И. и Юдин Н.В., то есть 3 члена из 5, что составляет 60% от избранных членов совета директоров общества. На заседании совета директоров общества председателем совета директоров избран Н.В. Юдин. Кроме членов совета директоров на заседании присутствовали также представители Свердловской области - акционера, владеющего 51,14% голосующих акций общества, один из которых являлся секретарем собрания, подписавшим протокол названного заседания (л. д. 13-16).

С учетом вышеизложенного, решение совета директоров общества, принятое на заседании, состоявшемся, по утверждению С. В. Фучкина, 28 мая 2010 года в 16 часов, и свидетельствующее о наличии у него статуса председателя совета директоров общества, поскольку именно на этом заседании принято решение об его избрании председателем совета директоров (протокол N 5 от 28 мая 2010 года, л. д. 125), в отсутствие иных доказательств, свидетельствующих об избрании истца председателем совета директоров общества в порядке, установленном ФЗ "Об акционерных обществах" и Уставом общества, правомерно признано судом первой инстанции ненадлежащим доказательством (пункт 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Более того, из протокола N5 от 28 мая 2010 года, которым оформлено данное решение, следует, что на заседании совета директоров присутствовали три члена совета директоров и подписан он председательствующим в заседании - Фучкиным С.В., то есть самим истцом, являющимся заинтересованным лицом. Оценивая представленные истцом доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к обоснованному выводу о недоказанности истцом обстоятельства, на которое он ссылается в обоснование заявленных требований, а именно, на наличие у него статуса председателя совета директоров общества.

Пунктом 5 статьи 68 ФЗ предусмотрено, что суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного члена совета директоров (наблюдательного совета) общества не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными.

В силу пункта 2 статьи 68 ФЗ кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, если настоящим Федеральным законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений (абзац 1 пункта 3 названной статьи).

При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом (абзац 3 пункта 3 названной статьи).

Аналогичные положения предусмотрены пунктами 11.5.2 - 11.5.3 Устава ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" (л. д. 49-77).

Из протокола заседания совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" от 14 июля 2010 года следует, что в нем принимали участие 3 из 5 членов, то есть кворум для проведения заседания имелся (л. д. 13-16).

Присутствовавшими на заседании членами совета директоров единогласно приняты решения по всем вопросам повестки дня (л. д. 13-16).

Следовательно, голосование Фучкина С.В. не могло повлиять на результаты голосования.

Поскольку кворум для принятия решений советом директоров на заседании, состоявшемся 14 июля 2010 года имелся, члены совета директоров проголосовали единогласно за принятие оспариваемых решений, меры по извещению истца о предстоящем заседании совета директоров были предприняты, а голосование истца не могло повлиять на результат голосования при принятии решений, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии нарушений прав и законных интересов истца этими решениями и оставил в силе оспариваемые решения совета директоров общества.

Довод истца о том, что совет директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" при принятии 14 июля 2010 года вышел за пределы его компетенции, приняв решение по вопросу, отнесенному к исключительной компетенции общего собрания акционеров общества, подлежит отклонению судом.

Согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 48 ФЗ "Об акционерных обществах" к исключительной компетенции общего собрания акционеров относится, в том числе, утверждение аудитора общества.

Пунктом 5 статьи 103 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что акционерное общество, обязанное в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 статьи 97 настоящего Кодекса, должно для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

Общим собранием акционеров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" 28 мая 2010 года аудитором общества избрано ООО "Международный центр консалтинга и аудита" (л. д. 17-20).

Вместе с тем, пунктом 3 статьи 1 ФЗ от 30 декабря 2008 года N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" установлено, что аудит - это независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности.

Аудиторские организации, индивидуальные аудиторы наряду с аудиторскими услугами могут оказывать прочие связанные с аудиторской деятельностью услуги, в частности, анализ финансово-хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, экономическое и финансовое консультирование (пункт 7 названной статьи).

Из протокола заседания совета директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" от 14 июля 2010 года следует, что советом директоров принято решение заключить с ООО "Аудиторская Группа "Капитал" договор на проведение инициативного аудита ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" на следующих существенных условиях:

- предмет договора - оказание услуг по проведению аудита за период с 01 января 2009 года по 30 июня 2010 года;

- цену оплаты услуг определить в размере 30 000 руб. (л. д. 13-16).

Из представленного в материалы дела договора на оказание услуг N 65-к от 14 июля 2010 года, следует, что его предметом является предоставление услуг по проведению обследования финансового состояния и хозяйственной деятельности ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" за период с 01 января 2010 года по 30 июня 2010 года с целью выявления возможных рисков (существующих и потенциальных), связанных с деятельностью проверяемого предприятия, в соответствии с вопросами и заданиями, согласованными сторонами в техническом задании (л. д. 84-90, 92).

Таким образом, с ООО "Аудиторская Группа "Капитал" заключен не договор на проведение аудита в целях, предусмотренных пунктом 5 статьи 103 Гражданского кодекса Российской Федерации, а договор на оказание иных аудиторских услуг, что не противоречит ФЗ "Об акционерных обществах" и Гражданскому кодексу Российской Федерации.

Следовательно, совет директоров ОАО "Ирбитский хлебопекарный завод" за пределы своей компетенции не вышел.

С учетом изложенных обстоятельств решение Арбитражного суда Свердловской области от 16 сентября 2010 года об отказе в иске является законным и обоснованным. Оснований для его отмены, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба истца, Фучкина С.В., удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее заявителя, Фучкина С.В.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 16 сентября 2010 года по делу N А60-26688/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Л. Ф. Виноградова

Судьи

Р.А. Богданова С.И. Мармазова