Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2011 г. N 06АП-3443/11

г. Хабаровск

20 сентября 2011 г.

N 06АП-3443/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2011 года. Полный текст постановления изготовлен 20 сентября 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Швец Е.А.

судей Гричановской Е.В., Песковой Т. Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

при участии в заседании:

от индивидуального предпринимателя Кривовезюк Ивана Дмитриевича: представитель не явился;

от Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Верхнебуреинском районе: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Кривовезюк Ивана Дмитриевича

на решение от 24.06.2011

по делу N А73-4344/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Никитиной Т.Н.

по заявлению индивидуального предпринимателя Кривовезюк Ивана Дмитриевича

к Территориальному отделу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Верхнебуреинском районе

о признании незаконным и отмене постановления от 07.04.2011 N 41 по делу об административном правонарушении

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Кривовезюк Иван Дмитриевич (далее - предприниматель, ИП Кривовезюк И.Д.) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю в Верхнебуреинском районе (далее - административный орган, территориальный отдел Роспотребнадзора в Верхнебуреинском районе) от 07.04.2011 N 41 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде штрафа в размере 1 000 руб.

Решением суда от 24.06.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, предприниматель обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить ввиду неправильного применения норм материального права.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, своих представителей в судебное заседание апелляционной инстанции не направили.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы, отзыва, Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, в связи с обращениями граждан о нарушениях их прав при оказании услуг кабельного телевидения, на основании распоряжения (приказа) заместителя руководителя Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю от 22.02.2011 N 338 проведена внеплановая документарная проверка в отношении ИП Кривовезюка И.Д., оказывающего услуги кабельного телевидения, расположенного по адресу: Хабаровский край, Верхнебуреинский район, п.Чегдомын, ул. Парковая, 13.

В ходе внеплановой проверки, проведенной в период с 24.02.2011 по 17.03.2011, установлено включение предпринимателем в договоры от 30.03.2005 N 03/3-1 и от 20.03.2007 NR2/2-3, заключенные с потребителями о предоставлении услуг кабельного телевидения, условий, ущемляющих установленные законом права потребителя и противоречащих требованиям Правил оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2006 N 785 (далее - Правила от 22.12.2006 N 785), а именно:

- пункт 2.2.4 договора содержит условие, согласно которому оператор вправе останавливать работу ТВ сети, в общей сложности до 20 часов в месяц, для производства монтажных, профилактических и ремонтных работ, тогда как пункт 27 Правил от 22.12.2006 N 785 ограничивает перерывы в сети связи телерадиовещания не чаще 1 раза в месяц в рабочие дни не более чем на 8 часов;

- подпункт "в" пункта 3.4 договора содержит условие, согласно которому абонент несет ответственность за сохранность элементов кабельной сети в пределах своего помещения и лестничной площадки, прилегающей к его помещению, что противоречит пункту 25 Правил от 22.12.2006 N 75, в соответствии с которым абонент обязан содержать в исправном состоянии абонентскую распределительную систему и пользовательское (оконечное) оборудование, находящееся в помещении абонента;

- подпункт "а" пункта 3.4 договора, согласно которому при установлении факта несанкционированного подключение к кабельной сети оператора, в пределах своего помещения, других ТВ приемников (вне зависимости от их расположения), абонент обязан выплатить в пользу оператора штраф в размере двухсот месячных минимальных размеров оплаты труда, тогда как пунктом 67 Правил от 22.12.2006 N 785 установлено, что в случае несоблюдения абонентом запрета на подключение к абонентской распределительной системе пользовательского (оконечного) оборудования третьих лиц возмещению подлежат причиненные такими действиями абонента убытки оператора связи;

- пункт 4.1 договора содержит условие, согласно которому плата за предоставление доступа (подключения) к кабельной сети производится на основе 100% предоплаты, тогда как пунктом 30 Правил от 22.12.2006 N 785 предусмотрено, что оплата абонентом услуг связи для целей радиовещания осуществляется непосредственно после оказания услуг;

- пункт 4.2 договора содержит условие, согласно которому абонентская плата может производиться, как на основе полной предоплаты за определенный период (только помесячно), так и после полученной услуги (посуточно); расчет по предоплате и по отсроченной оплате услуг КТВ за одинаковый период производится по отдельным тарифам согласно Приложению N 2; предоплата может быть произведена только в период до 15 числа текущего месяца, который был ранее оплачен абонентом, либо при подключении к кабельной сети; период, предварительно не оплаченный абонентом, оплачивается по тарифу отсроченный платы за каждые календарные сутки, что противоречит пункту 32 Правил от 22.12.2006 N 785, в соответствии с которым расчетный период составляет 1 месяц, а также пункту 34 Правил от 22.12.2006 N 785, в соответствии с которым при оплате услуг связи для целей телерадиовещания с применением абонентской системы оплаты за услуги связи для целей телерадиовещания оплата производится не позднее 10 дней с даты окончания расчетного периода.

По факту нарушения предпринимателем требований статьи 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон от 07.02.1992 N 2300-1) административным органом в отношении ИП Кривовезюка И.Д. составлен протокол от 30.03.2011 N 41 по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ.

07.04.2011 по результатам рассмотрения материалов проверки территориальным отделом Роспотребнадзора в Верхнебуреинском районе вынесено постановление N 41 о привлечении ИП Кривовезюка И.Д. к административной ответственности по части 2 статьи 14.8 КоАП РФ в виде штрафа в размере 1 000 рублей.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований предпринимателя суд первой инстанции, исходил из следующего.

Статьей 8 Закона от 07.02.1992 N 2300-1 закреплено право потребителя потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах).

Указанному праву потребителя корреспондирует обязанность изготовителя (исполнителя, продавца) своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора, установленная статьей 10 Закона о защите прав потребителей.

В силу пункта 1 статьи 16 Закона от 07.02.1992 N 2300-1 условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Кроме того, из пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что при осуществлении гражданских правоотношений злоупотребление правом не допускается.

Включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителя, является в соответствии с частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ административным правонарушением и влечет административное наказание для предпринимателей в виде наложения административного штрафа в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей.

Из положений статьи 23.49 КоАП РФ следует, что органы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека уполномочены рассматривать дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.8 КоАП РФ.

Анализ вышеуказанных норм права в совокупности с установленными по делу обстоятельствами позволяет сделать вывод об установлении административным органом факта административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ.

Так, отношения между абонентом или вещателем и оператором связи, оказывающим услуги связи для целей кабельного телевизионного вещания и (или) радиовещания, в случае заключения возмездного договора об оказании услуг связи для целей кабельного и (или) эфирного телерадиовещания, регулируются Правилами оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2006 N 785 (далее - Правила от 22.12.2006 N 785).

В силу пункта 17 Правил от 22.12.2006 N 785 договор, заключаемый с гражданином, является публичным.

Из смысла статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Согласно пунктам 2 и 4 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Исходя из положений пункта 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 статьи 426 ГК РФ, ничтожны.

Таким образом, нормы, закрепленные Правилами от 22.12.2006 N 785, являются обязательными для сторон при заключении и исполнении договоров по предоставлению услуг кабельного телевещания.

При этом пунктами 20, 21 Правил от 22.12.2006 N 785 определены перечень сведений, который должен быть указан в договоре с абонентом, а также существенные условия договора, к которым относятся: перечень оказываемых услуг связи для целей телерадиовещания; система оплаты услуг связи для целей телерадиовещания; порядок, сроки и форма оплаты услуг связи для целей телерадиовещания.

Обязанность абонента по содержанию в исправном состоянии абонентской распределительной системы и пользовательского (оконечного) оборудования, находящегося в помещении абонента, предусмотрена подпунктом "г" пункта 25 Правил от 22.12.2006 N 785.

Под абонентской распределительной системой понимается совокупность физических цепей и технических средств (в том числе проходных усилителей, разветвителей, абонентских розеток и иных коммутационных элементов), расположенных в помещении абонента, через которые пользовательское (оконечное) оборудование подключается к средствам связи сети связи телерадиовещания.

Следовательно, зона ответственности абонента ограничивается пределами помещения абонента.

Таким образом, условие, содержащееся в подпункте "в" пункта 3.4 договора, об ответственности абонента за сохранность элементов кабельной сети в пределах лестничной площадки, прилегающей к помещению абонента, является ущемляющим его права.

Согласно пункту 67 Правил от 22.12.2006 N 785 в случае несоблюдения абонентом запрета на подключение к абонентской распределительной системе пользовательского (оконечного) оборудования, не соответствующего установленным требованиям, или пользовательского (оконечного) оборудования третьих лиц возмещению подлежат причиненные такими действиями абонента убытки оператора связи.

Под убытками в силу статьи 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

По смыслу статьи 330 ГК РФ штраф является неустойкой, под которой понимается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со статьей 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность (статья 400 ГК РФ), убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.

Из анализа вышеперечисленных норм права следует, что редакция подпункта "а" пункта 3.4 договора противоречит пункту 67 Правил от 22.12.2006 N 785.

Далее, согласно пунктам 32 и 34 Правил от 22.12.2006 N 785 расчетный период за оказанные услуги связи для целей телерадиовещания составляет 1 месяц.

При оплате услуг связи для целей телерадиовещания с применением абонентской системы оплаты за услуги связи для целей телерадиовещания оплата производится не позднее 10 дней с даты окончания расчетного периода.

Между тем, пункт 4.2 договора содержит условие, согласно которому абонентская плата может производиться, как на основе полной предоплаты за определенный период (только помесячно), так и после полученной услуги (посуточно); расчет по предоплате и по отсроченной оплате услуг КТВ за одинаковый период производится по отдельным тарифам согласно Приложению N 2; предоплата может быть произведена только в период до 15 числа текущего месяца, который был ранее оплачен абонентом, либо при подключении к кабельной сети; период, предварительно не оплаченный абонентом, оплачивается по тарифу отсроченный платы за каждые календарные сутки.

Из буквального толкования пункта 4.2 договора следует, что абонентская плата за услуги кабельного телевидения определяется по двум тарифам в зависимости от способов оплаты, при этом абонент вправе выбрать один из них.

Первый тариф установлен в твердой сумме за 1 месяц, и абонент вправе рассчитываться по такому тарифу на основе предварительной оплаты, второй тариф - в твердой сумме за 1 день, и абонент вправе рассчитываться по данному тарифу после предоставления услуги.

При этом срок внесения предварительной оплаты определен до 15-го числа текущего месяца, что не противоречит пункту 34 Правил от 22.12.2006 N 785, поскольку из смысла указанного пункта следует, что абонентская плата может быть внесена и ранее 10 дней с даты окончания расчетного периода.

Вместе с тем, срок внесения абонентской платы, сформированной по второму тарифу, четко не установлен и расчетный период в данном случае не определен, между тем, порядок и сроки оплаты услуг связи для целей телерадиовещания в силу пункта 21 Правил от 22.12.2006 N 785 признаются существенными условиями договора.

Как указано в статьях 421, 422 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Таким образом, вывод административного органа о несоответствии пункта 4.2 договора пункта 32 и 34 Правил от 22.12.2006 N 785 является обоснованным.

Вместе с тем, выводы административного органа о том, что пункты 2.2.4 и 4.1 договора не соответствуют пунктам 27 и 30 Правил от 22.12.2006 N 785, являются необоснованными.

Пунктом 27 Правил от 22.12.2006 N 785 предусмотрено, что для проведения профилактических (регламентных) работ в сети связи телерадиовещания допускаются технологические перерывы в виде полного или частичного прерывания доставки сигнала телерадиопрограмм не чаще 1 раза в месяц в рабочие дни не более чем на 8 часов.

Кроме того, в соответствии с пунктом 7 Правил от 22.12.2006 N 785 оператор связи обеспечивает абоненту возможность пользования услугами связи для целей телерадиовещания 24 часа в сутки, если иное не установлено законодательством Российской Федерации или договором между оператором связи и абонентом.

Таким образом, законодатель ограничил лишь продолжительность профилактических (регламентных) работ.

Из смысла профилактических (регламентных) работ следует, что они относятся к разряду запланированных и согласованных с абонентом.

Так, согласно пункту 2.1.7 договора от 20.03.2007 N R2/2-3 о предоставлении услуги кабельного телевидения оператор обязан информировать абонента о дате и продолжительности профилактических работ кабельной ТВ сети, приемного оборудования, а также о других плановых перерывах в работе ТВ сети.

Вместе с тем, пунктом 2.2.4 договора предусмотрена общая продолжительность профилактических, а также ремонтных работ, которые могут проводиться, в том числе для ликвидации аварии.

Следовательно, условие, содержащееся в данном пункте договора, не нарушает права потребителя - абонента по сравнению с нормами действующего законодательства, тем более, что пунктом 35 Правил от 22.12.2006 N 785 закреплено право абонента потребовать возврата средств, уплаченных за пользование услугами связи для целей телерадиовещания, за период, когда отсутствовала возможность воспользоваться этими услугами не по вине этого абонента.

Условие, содержащееся в пункте 4.1 договора, согласно которому плата за предоставление доступа (подключения) к кабельной сети производится на основе 100% предоплаты, не противоречит пункту 30 Правил от 22.12.2006 N 785, поскольку данной нормой предусмотрены три возможных способа оплаты услуг связи для целей радиовещания, а именно, непосредственно после оказания услуг, путем внесения аванса или с отсрочкой платежа.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ, образует включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителей. При этом правовая характеристика таких условий дана в статье 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для отмены постановления территориального отдела Управления Роспотребнадзора в Верхнебуреинском районе от 07.04.2011 N 41, поскольку факт административного правонарушения и вина ИП Кривовезюка И.Д. доказаны и подтверждаются имеющимися в материалах дела документами.

Административное наказание назначено с учетом характера совершенного правонарушения и в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности по результатам рассмотрения материалов административного производства судом не установлено.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 211, 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 24.06.2011 по делу N А73-4344/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.А. Швец

Судьи

Е.В. Гричановская Т.Д. Пескова