Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2011 г. N 11АП-9498/11

20 сентября 2011 г.

Дело N А55-16222/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 сентября 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Липкинд Е.Я., Садило Г.М.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от конкурсного управляющего - Катков Д.Е., доверенность от 01.06.2011 г.,

от ОАО "ФАРМБОКС" - Аникина Е.А., доверенность N 11 от 07.06.2011 г., Авдеева Н.А., доверенность N 22 от 14.04.2011 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале N 7,

апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Фарммед Интернешнл" Гасановой Н.В., Самарская область, г. Тольятти,

на определение Арбитражного суда Самарской области от 08 августа 2011 года о признании недействительными актов взаимозачета и применении последствий недействительности сделок, по делу N А55-16222/2010 (судья Садовникова Т.И.)

о признании общества с ограниченной ответственностью "Фарммед Интернешнл" несостоятельным (банкротом), (ОГРН 1076311008685),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 27 августа 2010 г. общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Фарммед Интернешнл" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Гасанова Н.В.

Конкурсный управляющий обратилась в арбитражный суд с заявлением (уточнив свои требования) о признании актов взаимозачетов от 02.09.2009 г. N 1; от 04.09.2009 г. N 2; от 21.09.2009 г. N 3 недействительными и просила применить последствия недействительности сделок, обязав стороны восстановить имеющиеся до проведения зачета взаимные обязательства.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08 августа 2011 г. в удовлетворении заявления о признании сделок должника недействительными отказано.

Конкурсный управляющий должника Гасанова Н.В., не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 08 августа 2011 г., принять по делу новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего должника Гасановой Н.В. (заявитель апелляционной жалобы) в судебном заседании апелляционную жалобу поддержал, полагал определение суда первой инстанции не обоснованным, просил его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Представитель ОАО "ФАРМБОКС" в доводами апелляционной жалобы не согласился, полагал определение суда первой инстанции обоснованным, просил его оставить без изменения, по основаниям изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, извещены надлежащим образом, в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Самарской области от 08 августа 2011 года о признании недействительными актов взаимозачета и применении последствий недействительности сделок, по делу N А55-16222/2010 в связи со следующим.

Согласно ч. 1 ст.223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 2 статьей 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если друга сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки(подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этой сделки, если она признана заинтересованным лицом, либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов, либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г.. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности(банкротстве)" для признания сделки недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

- сделка совершена с целью причинит вред имущественным права кредиторов;

- в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

- другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Из материалов дела следует, что 01.06.2008 года между ООО "Фарммед Интернешнл" (поставщик) и ОАО "ФАРМБОКС" заключен договор поставки N 5/08, в соответствии с которым поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и своевременно оплатить лекарственные средства, парафармацевтическую продукцию и изделия медицинского назначения. Поставка продукции производится отдельными партиями, общая стоимость поставки в договоре не указана.

Судом первой инстанции установлено, что на дату заключения договора поставки N 5/08 от 01.06.2008 г. директором и единственным учредителем ООО "Фарммед Интернешнл" являлась Храмова Дарья Борисовна, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, договором купли-продажи доли в уставном капитале. Кроме того, договор поставки подписан от имени должника представителем по доверенности Ежковой О.В. от 30.05.2008 г. N 1. Протоколом общего собрания участников ООО "Фарммед Интернешнл" от 26.09.2008 г.. данная сделка была одобрена.

Таким образом, в силу пункта 1 статьи 19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и пункта 1 статьи 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в их редакциях, действовавших в период заключения сделок) на момент заключения договора поставки N 5/08 от 01.06.2008 г. между ООО "Фарммед Интернешнл" и ОАО "ФАРМБОКС" отсутствовали отношения заинтересованности, поскольку Ежкова О.В. стала директором ООО "Фарммед Интернешнл" и вошла в состав учредителей, приобретя 15% долю в уставном капитале общества, только 26.08.2008 г.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что отсутствуют доказательства (решения участника) по одобрению заключения крупной сделки - заключения договора поставки N 5/08 от 01.06.2008 г., отклоняется судебной коллегией, поскольку в соответствии со ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" под крупной сделкой понимается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерского учета на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности ООО "Фарммед Интернешнл" и ОАО "ФАРМБОКС" являются оптовая торговля фармацевтическими и медицинскими товарами, розничная торговля, что подтверждается действующими лицензиями.

Поставка товаров по данному договору производилась партиями, сумма в договоре не указана, поэтому заранее сумма сторонам не была известна, впоследствии протоколом общего собрания участников общества от 26.09.2008 г. данная сделка была одобрена. Кроме того, данный договор никем не оспорен, недействительным не признан.

27.08.2009 г.. между ОАО "ФАРМБОКС", ООО "Фарммед Интернешнл" и ООО "БИОТЭК" заключен договор уступки права требования N 40-63/90-УПТ-01-09.

На момент заключения договора уступки права требования у ООО "БИОТЭК" имелась задолженность перед ОАО "ФАРМБОКС" по договорам N 40-6390-08 от 18.12.2007 г. и N 40-63/91-Ф-07 от 01.07.2007 г.; у ООО "Фарммед Интернейшнл" имелась задолженность перед ООО "БИОТЭК" по договору поставки N 40-63/90-02-08 от 01.12.2008 г. в размере 102 652 320 руб.; у ОАО "ФАРМБОКС" имелась задолженность перед ООО "Фарммед Интернешнл" по договору поставки N 5/08 от 01.06.2008 г. на сумму 110 132 782 руб. 29 коп. После заключения указанного договора цессии задолженность ООО "Фарммед Интернешнл" перед ООО "БИОТЭК" составила 12 652 320 руб.

Кроме того пунктом п.4.3 договора поставки N 5/08 от 01.06.2008 г.. предусмотрены другие формы расчетов.

02.09.2009 г. между ООО "Фарммед Интернешнл" и ОАО "ФАРМБОКС" заключено соглашение о взаимозачете N 1, по условиям которого ОАО "ФАРМБОКС" произведена оплата задолженности ООО "Фарммед Интернешнл" за поставленный товар перед ЗАО фирма "Центр внедрения "Протек" филиал "Протек 12" по договорам поставки N 36/02 от 02.02.2009 г.; N 28/49 от 01.06.2008 г. на основании письма б/н от 18.08.2009 г. в размере 8 776 939 руб. 23 коп.

На основании произведенного взаимозачета ОАО "ФАРМБОКС" в счет оплаты своего долга перед ООО "Фарммед Интернешнл", погашается задолженность ООО "Фарммед Интернешнл" перед третьим лицом в размере 8 776 939 руб. 23 коп. Сумма долга ОАО "ФАРМБОКС" перед ООО "Фарммед Интернешнл" по договору поставки N 5/08 от 01.06.08г. составляет 101 355 843 руб. 06 коп.

04.09.2009 г. между ООО "Фарммед Интернешнл" и ОАО "ФАРМБОКС" заключено соглашение о взаимозачете N 2, по условиям которого произведен взаимозачет на сумму 90 000 000 руб. В результате погашена задолженность ООО "Фарммед Интернешнл" перед ОАО "ФАРМБОКС" по договорам, указанным в п. 1.2 соглашения (договор поставки N 5/08 от 01.06.2008 г..); сумма долга ОАО "ФАРМБОКС" перед ООО "Фарммед Интернешнл" составила 11 355 843 руб. 06 коп., что подтверждается актом сверки расчетов от 04.09.2009 г.. за период с 01.02.2009 г. по 04.09.2009 г.

21.09.2009 г. между ООО "Фарммед Интернешнл" и ОАО "ФАРМБОКС" заключено соглашение о взаимозачете N 3, по условиям которого произведен взаимозачет на сумму 2 000 000 руб., в результате которого ОАО "ФАРМБОКС" в счет оплаты долга перед ООО "Фарммед Интернешнл" погашается задолженность ООО "Фарммед Интернешнл" перед третьим лицом в размере 2 000 000 руб. по договорам, указанным в п. 1.2 соглашения. Сумма долга ОАО "ФАРМБОКС" перед ООО "Фарммед Интернешнл" по договору поставки N 5/08 от 01.06.2008 г.. составляет 9 355 843 руб. 06 коп.

Как правильно указано судом первой инстанции, конкурсным управляющим, в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено доказательств того, что в результате заключения оспариваемых сделок кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что при подписании указанных актов, не поступала прибыль в организацию, судом апелляционной инстанции признается несостоятельной. Из материалов дела следует, что представленные платежные поручения, подтверждают факт перечисления ОАО "ФАРМБОКС" денежных средств на счет ООО "Фарммед Интернешнл". Также указанный факт подтверждают платежные поручения, о перечисление денежных средств непосредственно на счета ООО "БИОТЭК" и ЗАО "ПРОТЕК 12". При этом проведение взаимозачетов, оплата третьим лицам производилась с обязательным зачетом в указанные суммы наценки ООО "Фарммед Интернешнл", заложенной в цену при отгрузке партии товара по договору поставки N 5/08 от 01.06.2008 г.

На основании изложенного следует, что конкурсный управляющий свои требования о признании договора недействительным на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве по сути обосновывает только тем, что в связи с проведенным взаимозачетом, утрачена возможность удовлетворения требований кредиторов должника за счет этого имущества, то есть наличием обстоятельства причинения в результате сделки вреда имущественным правам кредиторов (подпункт б) пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63). Однако для признания сделки недействительной необходимо доказать наличие совокупности всех трех условий, указанных в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63.

То есть, условие о наличии цели причинения вреда имущественным интересам кредиторов при совершении сделки (подпункт а) пункта 5 того же Постановления является для признания сделки недействительной обязательным. Следовательно, обязательным является наличие в совокупности условий, указанных в пункте 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (наличие признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества должника и наличие хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, причем в совокупности).

Между тем, каких-либо обоснований наличия обстоятельств, указанных в вышеназванных абзацах втором - пятом пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий не привел.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционных жалоб установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку, не допустив нарушения норм материального и процессуального права. При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения, судебного акта, предусмотренные ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 08 августа 2011 года о признании недействительными актов взаимозачета и применении последствий недействительности сделок, по делу N А55-16222/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

Е.Я. Липкинд Г.М. Садило