Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2011 г. N 15АП-9882/11

город Ростов-на-Дону

дело N А32-3071/2011

22 сентября 2011 г.

15АП-9882/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецова С.А.

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Харько Л.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Коммунальщик" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.07.2011 по делу N А32-3071/2011

по иску - ООО "Предгорье Кавказа" (ОГРН 1072348001880, ИНН 2348026682)

к ответчику - ООО "Коммунальщик" (ОГРН 1082348001372, ИНН 2348028778)

при участии третьего лица - ОАО "Кубаньэнергосбыт"

о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии

принятое в составе судьи Колодкиной В.Г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Предгорье Кавказа" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Коммунальщик" о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии в размере 93372 руб. 92 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора привлечено ОАО "Кубаньэнергосбыт".

Решением от 14.07.2011 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 93372 руб. 92 коп. задолженности.

Решение мотивировано тем, что факт бездоговорного потребления электроэнергии подтвержден. Доказательств погашения задолженности за безучетное потребление электрической энергии ответчиком не представлено.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что судом необоснованно сделан вывод о безучетном потреблении ООО "Коммунальщик" электроэнергии. Целостность пломб на узле учета электроэнергии общества нарушена неустановленными лицами ООО "Предгорье Кавказа". Между ООО "Коммунальщик" и ОАО "Кубаньэнергосбыт" заключен самостоятельный договор энергоснабжения N 1141303 от 29.12.2008. Оплата потребленной электроэнергии ответчиком произведена в полном объеме. Акт бездоговорного потребления электрической энергии подписан в одностороннем порядке. Главный инженер ООО "Коммунальщик" Макляк Б.И. при составлении акта не присутствовал. При рассмотрении дела по существу, судом не истребован акт разграничения балансовой принадлежности между ООО "Коммунальщик" и ООО "Предгорье Кавказа".

Кроме того, заявитель указал на то, что истцом в нарушение положений статьи 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в адрес ответчика не была направлена копия искового заявления и приложенных к нему документов. ООО "Предгорье Кавказа" не соблюден досудебный порядок урегулирования спора.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель ООО "Коммунальщик" не явился. Общество о рассмотрении апелляционной жалобы извещено надлежащим образом.

Представитель ООО "Предгорье Кавказа" в судебное заседание апелляционной инстанции не явился. Общество времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом.

Представитель ОАО "Кубаньэнергосбыт" в судебное заседание апелляционной инстанции не явился. Обществом заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие его представителя.

Изучив материалы дел, обсудив доводы апелляционной жалобы, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 26.12.2006 между ОАО "Кубаньэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) ООО "Предгорье Кавказа" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1140163, предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных настоящим договором (пункт 2.1 договора).

Согласно пункту 2.2 договора гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) в точку поставки, указанную в приложении N 1, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки.

Дополнительным соглашением N 1/С к договору энергоснабжения N 1140163 от 26.12.2006 стороны внесли изменения в раздел 4 указанного выше договора, дополнив его пунктом 4.8 согласно которому, если к сетям потребителя присоединены иные потребители электроэнергии, самостоятельно заключившие договора энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, то количество поданной электроэнергии потребителю уменьшается на величину их потребления. Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения таких потребителей электроэнергии, указываются приложении N 1.1 к договору.

Приложением к дополнительному соглашению, ОАО "Кубаньэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) ООО "Предгорье Кавказа" (потребитель) согласован перечень точек поставки иных потребителей электроэнергии присоединенных к сетям потребителя (т.1 л.д. 26). Согласно которому, с принадлежащего ООО "Предгорье Кавказа" узла учета электроэнергии, находящегося в зернотоке ст. Смоленской, осуществляется транзит электроэнергии на водозабор ст. Смоленской ООО "Коммунальщик".

Между ООО "Коммунальщик" и ОАО "Кубаньэнергосбыт" 29.12.2008 заключен договор энергоснабжения N 1141303 (т.1 л.д. 111-115), согласно которому ОАО "Кубаньэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) обязалось осуществлять продажу электроэнергии (мощности) потребителям на условиях и в количестве, определенных настоящим договором, а ООО "Коммунальщик" (потребитель) обязался оплатить электроэнергию.

Пунктом 2.2 договора сторонами предусмотрено, что гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) в точку поставки, указанную в приложении N 1, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки.

Согласно пункту 3.3.16 договора потребитель обязался ежемесячно на 00:00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным, снимать и до 12:00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным, представлять владельцу сети показания расчетных приборов учета для согласования.

За расчетный период сторонами принят один календарный месяц (пункт 4.1 договора). Количество фактической поданной гарантирующим поставщиком и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных средств измерений на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки предусмотренной в пунктах 4.4 - 4.7 договора.

На основании заявления ООО "Предгорье Кавказа" 13.05.2010 ОАО "Кубаньэнергосбыт" в лице Северского РРЭС проведена проверка приборов учета электроэнергии и схемы их включения в электроустановках напряжением до 1000В (т.1 л.д. 29).

В результате проведенной проверки, представителями гарантирующего поставщика установлен факт потребления ООО "Коммунальщик" электроэнергии поставляемой транзитом через точку поставки электроэнергии ООО "Предгорье Кавказа" находящейся в зернотоке ст. Смоленской на водозабор ст. Смоленской. При этом, в акте проведенной проверки указано, что учет электроэнергии ООО "Коммунальщик" осуществляется при помощи прибора учета электроэнергии срок государственной поверки которого истек, пломба государственной поверки на приборе учета отсутствует.

По данному факту составлен акт N 000243 о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.05.2010. Акт составлен в присутствии представителя ООО "Коммунальщик" и подписан главным инженером общества - Макляк Б.И. (т. 1 л.д. 30).

В последствии, ОАО "Кубаньэнергосбыт" проведена проверка электросчетчика ПСЧ-4АР.05.2 2007 года выпуска, принадлежащего ООО "Коммунальщик". На основании проведенной проверки ОАО "Кубаньэнергосбыт" составлено заключение N 130, согласно которому, указанный прибор учета электроэнергии признан несоответствующим утвержденному ГосТУ 30206 и не может быть допущен к эксплуатации (т.1 л.д. 31-38).

На основании запроса ООО "Предгорье Кавказа" исх. N 226 от 17.06.2010 (т.1 л.д. 38), ОАО "Кубаньэнергосбыт" на основании методики расчета объема бузучетно потребленной электроэнергии (т.1 л.д. 40-48), акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 000243 от 13.05.2010 произведен расчет задолженности по неучтенному потреблению электроэнергии в размере 93372 руб. 90 коп.

Поскольку претензия об оплате бездоговорного потребления электрической энергии оставлена без удовлетворения, ООО "Предгорье Кавказа" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи Кодекса).

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 ГК РФ).

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены в Правилах функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

В силу пункта 2 Правил под точкой поставки электрической энергии понимается место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя (продавца) электрической энергии (внутри границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства в случаях, предусмотренных правилами оптового рынка электрической энергии и мощности) либо лица, в интересах которого он приобретает (продает) электрическую энергию, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.

Пунктом 151 названных Правил установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии

В соответствии с пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В подтверждение исковых требований обществом представлен указанный акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 000243 от 13.05.2010, заключение о проверки пригодности электросчетчика к расчетному учету N 130 от 26.05.2010, в которых отражены указанные выше нарушения обществом учета электрической энергии.

Акт N 000243 от 13.05.2010 составлен в присутствии представителя ООО "Коммунальщик" и подписан главным инженером общества - Макляк Б.И. без замечаний и возражей.

При таких условиях суд апелляционной инстанции считает обоснованным вывод суда первой инстанции о доказанности факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

В соответствии с пунктом 155 Правил N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящего документа. Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящим документом, определяется исходя из расчета полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств. Правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии могут быть предусмотрены иные способы расчета объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящим документом, определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

В данном случае, в результате указанных в акте о неучтенном потреблении электрической энергии N 000243 от 13.05.2010, а также в заключении о проверки пригодности электросчетчика к расчетному учету N 130 от 26.05.2010 нарушений безучетное потребление ответчиком электроэнергии составило 22756 кВт/час., расчет стоимости объема бездоговорного потребления электрической энергии произведен в соответствии с методикой расчета объема безучетно потребленной электроэнергии исходя периода потребления электроэнергии на сумму 93372 руб. 90 коп.

Судом проверен расчет стоимости объема бездоговорного потребления электроэнергии и признан правильным. Данный расчет соответствует положениям Правил N 530, устанавливающим порядок определения количества электроэнергии, потребленной абонентом без соответствующего договора.

В силу статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Пунктом 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, установлено, что до ввода в эксплуатацию основного оборудования потребителя информационно-измерительные системы должны быть метрологически аттестованы, а в процессе эксплуатации они должны подвергаться периодической проверке. Использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Поверка расчетных средств учета электрической энергии и образцовых средств измерений проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами, а также после ремонта указанных средств (пункт 2.11.9 Правил N 6).

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил N 6 и пунктом 71 Правил N 530 в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения покупателем должен быть обеспечен учет электрической энергии в соответствии с разделом ХII Правил N 530.

Пунктом 139 Правил N 530 предусмотрено, что владелец объекта, на котором установлен прибор учета обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание.

В силу приведенного в пункте 79 Правил N 530 определения безучетного потребления к таковым относятся случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившиеся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Исходя из указанных норм, выявленные при проверке недостатки прибора учета, свидетельствовали о безучетном потреблении ответчиком электрической энергии.

Доводы заявителя жалобы о том, что судом неправомерно был принят акт как неоспоримое доказательство, поскольку акт о безучетном потреблении электроэнергии подписан в одностороннем порядке отклоняется судом апелляционной инстанции.

При составлении спорного акта от 13.05.2010 отражены сведения о лицах принимавших участие при проведении проверки информации о неучтенном потреблении электроэнергии на объекте. От ООО "Коммунальщик" указан главный инженер - Макляк Б.И. Акт N 000243 подписан представителем общества без замечаний и возражений, в том числе по дате предъявления и подписания спорного акта.

Необходимо также отметить, что ООО "Коммунальщик" правомерность проведения проверки учета электроэнергии не оспаривало.

Ссылка заявителя жалобы о том, что оплата потребленной электроэнергии ответчиком произведена в полном объеме на основании заключенного между обществом и ОАО "Кубаньэнергосбыт" договора энергоснабжения N 1141303 от 29.12.2008 не может быть принята во внимание суда апелляционной инстанции, поскольку как следует из договора энергоснабжения N 1140163 от 26.12.2006 заключенного между ОАО "Кубаньэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) ООО "Предгорье Кавказа" (потребитель), гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) в точку поставки, указанную в приложении N 1, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки.

Дополнительным соглашением N 1/С к договору энергоснабжения N 1140163 от 26.12.2006, как указано выше, внесены изменения в раздел 4 договора, дополнен пункт 4.8 согласно которому, если к сетям потребителя присоединены иные потребители электроэнергии, самостоятельно заключившие договора энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, то количество поданной электроэнергии потребителю уменьшается на величину их потребления.

Приложением к дополнительному соглашению, согласована точка поставки потребителя электроэнергии присоединенных к сетям ООО "Предгорье Кавказа", принадлежащая ООО "Коммунальщик", а именно водозабор ст. Смоленской, что свидетельствует о транзите электроэнергии ООО "Коммунальщик" через точку поставки энергии истца.

Как следует из условий договора энергоснабжения, заключенного между ООО "Коммунальщик" и ОАО "Кубаньэнергосбыт" от 29.12.2008 гарантирующий поставщик осуществляет продажу электроэнергии (мощности) потребителю на условиях и в количестве, определенных настоящим договором, а ООО "Коммунальщик" (потребитель) обязался оплатить электроэнергию. При этом, потребитель, согласно пункту 3.3.16 договора, обязался ежемесячно на 00:00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным, снимать и до 12:00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным, представлять владельцу сети показания расчетных приборов учета для согласования. Количество фактической поданной гарантирующим поставщиком и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных средств измерений на конец и начало расчетного периода.

Однако акты показаний расчетных средств измерений, на основании которых производилась оплата потребленной электроэнергии за спорный период ответчиком не представлены, иные доказательства и пояснения по объему электроэнергии, подлежащего оплате в материалах дела не содержатся.

Указание заявителя жалобы о том, что судом первой инстанции при рассмотрении дела по существу не затребован акт разграничения балансовой принадлежности между ООО "Коммунальщик" и ООО "Предгорье Кавказа", суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом, ООО "Коммунальщик" не было лишено возможности представить указанный акт в суд первой инстанции как обоснование своих доводов и возражений.

Довод заявителя жалобы о том, что истцом в адрес ответчика не была направлена копия искового заявления и приложенных к нему документов не принимается апелляционной инстанцией.

В соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

В данном случае, ООО "Коммунальщик" о принятии искового заявления к производству, подготовке дела к судебному разбирательству и назначении предварительного судебного заседания извещено надлежащим образом. В судебном заседании, назначенном на 13.05.2011 от ответчика принимал участие представитель общества - Трикоз В.Н. В судебном заседании судом вынесено определение о назначении дела к судебному разбирательству на 22.06.2011 на 12 час. 00 мин.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При таких обстоятельствах, ответчик в ходе рассмотрения дела имел возможность заблаговременно ознакомиться с материалами дела, однако, своими процессуальными правами не воспользовался.

Довод заявителя жалобы о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора признается судом апелляционной инстанции несостоятельным ввиду следующего.

Истцом в адрес ответчика 28.07.2010 была направлена претензия исх. N 103 (т.1 л.д. 60) о погашении образовавшейся задолженности.

Претензия вручена ответчику 30.07.2010, о чем свидетельствует представленное в материалы дела почтовое уведомление (т.1 л.д. 62).

В ходе рассмотрения дела ответчик о несоблюдении претензионного порядка не заявлял, ходатайство об оставлении иска без рассмотрения в материалах дела отсутствует.

Кроме того, претензионный порядок урегулирования спора можно признать установленным только в случае, если сторонами определены конкретные требования к форме претензии, а также порядку и срокам ее предъявления и рассмотрения. Иной досудебный порядок можно признать установленным, если договор содержит четкую запись об установлении такого порядка.

При таких условиях, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 110, 258, 269-271 АПК РФ, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.07.2011 по делу N А32-3071/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Коммунальщик" (ОГРН 1082348001372, ИНН 2348028778) в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2000 рублей.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Кузнецов С.А.

Судьи

Баранова Ю.И. Величко М.Г.