Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 сентября 2011 г. N 08АП-6141/11

город Омск

21 сентября 2011 г.

Дело N А70-2942/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 сентября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Ненашевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6141/2011) общества с ограниченной ответственностью "Тюмень Водоканал" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 17 июня 2011 года, принятое по делу N А70-2942/2011 (судья Курындина А.Н.) по иску общества с ограниченной ответственностью "Тюмень Водоканал" (ОГРН 1057200947253; ИНН 7204095194; место нахождения: 625007, г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 31) к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (ОГРН 1097232036549; ИНН 7203243499; место нахождения: 625023, г. Тюмень, ул. Одесская, 1, 1), о взыскании 124 348 руб. 22 коп.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Тюмень Водоканал" - представитель не явился,

от открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" - представитель не явился,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Тюмень Водоканал" (далее - ООО "Тюмень Водоканал", истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (далее - ОАО "Тепло Тюмени", ответчик) о взыскании 124 348 руб. 22 коп. задолженности.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 17 июня 2011 года по делу N А70-2942/2011 в удовлетворении иска отказано. Этим же решением ООО "Тюмень Водоканал" из федерального бюджета возвращено 342 руб. 23 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО "Тюмень Водоканал" в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что водопотребление по обводной линии идёт в обход прибора учёта, то есть фактически осуществляется без средств измерения, что в силу пунктов 57, 77 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации N 167 от 12.02.1999 (далее - Правила N 167) является основанием для определения объёмов по пропускной способности системы, в деле имеется соответствующая схема узла учёта.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Тепло Тюмени" просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Стороны, надлежащим образом извещённые в соответствии со статьёй 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд не направили. На основании статей 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев апелляционную жалобу, отзыв на неё, материалы дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.04.2010 между ООО "Тюмень Водоканал" (водоканал) и ОАО "Тепло Тюмени" (абонент) был подписан договор N 00308/001 (л.д. 10-21), по условиям которого водоканал обязался отпускать абоненту питьевую воду и принимать сточные воды в объёме и сроки в соответствии с условиями настоящего договора.

На основании пунктов 4.1 и 6.2 договора N 00308/001 от 08.04.2010 количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учёта фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям приборов учёта. Расчёты за отпущенную воду, принятые сточные воды, за сверхлимитный сброс загрязняющих веществ производятся по тарифам, утвержденным уполномоченными регулирующими органами местного самоуправления.

Пунктом 4.5 договора N 00308/001 от 08.04.2010 в редакции протокола разногласий N 1 (л.д. 34-39) установлено, что в случае срыва пломб при аварийной ситуации, ведущей к разрушению или повреждению оборудования, абонент обязан немедленно уведомить об этом водоканал через диспетчерскую службу.

Ответчик 25.11.2010 вручил истцу письмо N 2340 от 25.11.2010, в котором сообщил, что в котельной N 8, расположенной по адресу: ул. Барнаульская, 34. корп.1 (данный объект включён в перечень объектов водоснабжения согласно приложения N 2 к договору N 00308/001 от 08.04.2010, л.д. 23-24), 20.11.2010 была сорвана пломба на узле учёта воды, а также просил 26.11.2010 направить представителя для повторной опломбировки и снятия контрольных показаний (л.д. 66).

14.12.2010 представителями сторон составлен акт о пломбировании обводной задвижки на узле учёта воды, расположенного в котельной N 8, по адресу: ул. Барнаульская, 34, стр. 1, зафиксированы контрольные показания на счётчике (л.д. 67).

Согласно пункту 4.7 договора N 00308/001 от 08.04.2010 в редакции протокола разногласий N 1 количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системе водоснабжения (водопроводный ввод) при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 м/сек. в следующих случаях: при неисправных приборах учёта или по истечении их межповерочного срока при отсутствии приборов учёта более 30 дней; при самовольном присоединении и самовольном пользовании систем водоснабжения и канализации - с момента обнаружения до отключения (п. 57 Правил). При ремонте средств измерений на срок, согласованный водоканалом (но не более 30 дней), допускается определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние 6 месяцев, предшествующих расчётному периоду (п. 55 Правил). Расчёты абонента с водоканалом за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при не обеспечении абонентом представителю водоканала доступа к узлу измерений производятся в соответствии с Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется соответствии с пунктом 57 Правил, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил (п. 77 Правил).

ООО "Тюмень Водоканал", полагая, что ответчик самовольно пользовался системами водоснабжения на котельной N 8 за период с 20.11.2010 по 14.12.2010, произвёл расчёт потребления питьевой воды по пропускной способности устройств (трубопроводу d-50 мм.), в соответствии с которым сумма к оплате за указанный период составила 135 755 руб. 82 коп. (л.д. 70-71).

ОАО "Тепло Тюмени" произвело оплату за оказанные услуги в ноябре, декабре 2010 года в размере 11 407 руб. 60 коп.

По расчёту истца, задолженность ответчика по оплате услуг по договору N 00308/001 от 08.04.2010 составляет 124 348 руб. 22 коп.

Поскольку претензия истца N 119 от 19.01.2011 (л.д. 68-69) в адрес ОАО "Тепло Тюмени" с требованием оплатить задолженность, оставлена ответчиком без исполнения, ООО "Тюмень Водоканал" обратилось в суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требований, послужил поводом для подачи истцом апелляционной жалобы, оценив доводы которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

Сложившиеся между сторонами правоотношения подлежат регулированию параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В силу части 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно части 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Частью 3 статьи 539 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними, к которым относятся и Правила N 167.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учёта о её фактическом потреблении.

По правилам пункта 32 Правил N 167 абонент обязан обеспечивать учёт полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод.

Для учёта объемов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесённые в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. С этой целью оборудуются узлы учёта. Узел учёта должен размещаться на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом. Оборудование узла учёта и его эксплуатация осуществляются за счёт абонента (пункт 34 Правил N 167).

Ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учёта, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учёта, несёт абонент (пункт 35 Правил N 167).

Согласно пункту 40 Правил N 167 абонент назначает лиц, ответственных за содержание узла учёта, сохранность его оборудования, целостность пломб на средствах измерений и задвижке на обводной линии.

Приёмка в эксплуатацию узла учёта осуществляется при участии представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства. Средства измерений должны быть проверены и опломбированы организацией, имеющей соответствующую лицензию. Неопломбированные средства измерений к эксплуатации не допускаются (пункт 41 Правил N 167).

В соответствии с пунктом 77 Правил N 167 расчёты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.

Как установлено пунктом 1 Правил N 167, средство измерений (прибор) - техническое средство, предназначенное для измерений, имеющее нормированные метрологические характеристики, воспроизводящее и (или) хранящее единицу физической величины, размер которой принимается неизменным (в пределах установленной погрешности) в течение определённого интервала времени, и разрешенное к использованию для коммерческого учёта.

С учётом положений пункта 1 Правил N 167, обводная задвижка, пломбирование которой произведено 14.12.2010, средством измерений не является. Доказательства нарушения целостности пломб на средствах измерений в котельной N 8, по адресу: ул. Барнаульская, 34, стр. 1, в материалах дела отсутствуют.

Согласно пункту 57 Правил N 167 в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объём водоотведения при этом принимается равным объёму водопотребления.

В соответствии с пунктом 1 Правил N 167 самовольное присоединение к системам водоснабжения или канализации - присоединение, произведённое без разрешительной документации либо с нарушением технических условий; самовольное пользование - пользование системами водоснабжения и канализации при отсутствии договора на отпуск (получение) воды и прием (сброс) сточных вод, а также в случае нарушения условий договора абонентом.

Как указано выше, ответчик 25.11.2010 вручил истцу письмо N 2340 от 25.11.2010, в котором сообщил, что в котельной N 8, расположенной по адресу: ул. Барнаульская, 34. корп.1 была сорвана пломба на узле учёта воды. Указанное свидетельствует о надлежащем исполнении абонентом обязательств, предусмотренных условиями договора N 00308/001 от 08.04.2010.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что в действиях ответчика в период с 20.11.2010 по 14.12.2010 отсутствовали признаки самовольного присоединения к системам водоснабжения или самовольного пользования данными системами.

При таких обстоятельствах, расчёты истца объёма потребления ответчиком питьевой воды в период с 20.11.2010 по 14.12.2010 по пропускной способности устройств на основании пунктов 57, 77 Правил N 167 необоснованны.

Отказав в удовлетворении исковых требований ООО "Тюмень Водоканал", суд первой инстанции принял правомерное решение.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции на основании вышеизложенного.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 17 июня 2011 года по делу N А70-2942/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Ю. М. Солодкевич

Судьи

Д. Г. Рожков Н. А. Рябухина