Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2011 г. N 09АП-22629/11

г. Москва

22 сентября 2011 г.

Дело N А40-2579/11-91-11

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 сентября 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Е.А. Солоповой

Судей М.С. Сафроновой, Л.Г.Яковлевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы N 31 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2011

по делу N А40-2579/11-91-11, принятое судьей Я.Е. Шудашовой

по заявлению ОАО "Промышленно-эксплуатационное управление" (ОГРН

1097746322255; 121471, г. Москва, ул. Гжатская, д. 9)

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 31 по г. Москве (ОГРН 104773103882; 121351, г. Москва, ул. Молодогвардейская, 23, 1)

о признании незаконным решения о зачете и обязании произвести зачет в соответствии с поданным заявлением

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Суперека С.В. по дов. N 21 от 17.06.2011

от заинтересованного лица - Волеводз Д.А. по дов. N 07-17/03697 от 09.02.11

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество "Промышленно-эксплуатационное управление" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 31 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) от 27.07.2010 N 7612 о зачете на сумму 1 322 082 руб. с КБК 18210301000011000110 ОКАТО 45268569000 - налог на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории РФ на КБК 18210301000012000110 ОКАТО 45268569000 - пени по налогу на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории РФ; обязании инспекции произвести зачет на сумму 1 322 082 руб. с КБК 18210301000011000110 ОКАТО 45268569000 - налог на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории РФ в счет уплаты налога на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории РФ за 2 квартал 2010 (с учетом уточненных требований).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2011 заявление общества удовлетворено.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований общества.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на имеющуюся задолженность у общества по пени, что подтверждается справками о состоянии расчетов по состоянию на 26.07.2010 N 13168 и по состоянию на 01.08.2010 N 13173, вследствие чего, инспекцией был произведен соответствующий зачет и в счет уплаты задолженности по пени. Кроме того, инспекция указывает на пропуск обществом срока, установленный ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для подачи заявления в суд.

Отзыв на апелляционную жалобу обществом не представлен.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заинтересованного лица поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2011 не имеется.

Из материалов дела следует и установлено судами, что в соответствии с решением инспекции N 16-21/820-1318 от 22.07.2010 обществу возмещен НДС в размере 2 875 542 руб. (л.д. 46).

Общество обратилось в налоговый орган с заявлением о зачете подлежащей возмещению по итогам первого квартала суммы НДС в размере 2 875 542 руб. в счет уплаты НДС по итогам второго квартала 2010.

Налоговым органом проведен зачет на сумму 1 322 082 руб. в счет уплаты НДС и на сумму 1 553 460 руб. в счет уплаты пени по НДС (извещение от 27.07.2010 N 1079 о принятом налоговым органом решении N 16-21/820-1318 от 22.07.2010 о зачете, л.д. 10).

Общество указывает на неправомерность произведения налоговым органом зачета в том числе, в счет уплаты пени по НДС, что послужило основанием для обращения в суд за защитой нарушенного права.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на имеющуюся задолженность у общества по пени, что подтверждается справками о состоянии расчетов по состоянию на 26.07.2010 N 13168 и по состоянию на 01.08.2010 N 13173, вследствие чего, инспекцией и был произведен соответствующий зачет в счет уплаты задолженности по пени.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Положениями подпункта 5 пункта 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) закреплено право налогоплательщика на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пеней и штрафов.

Зачет или возврат производится налоговым органом по заявлению налогоплательщика в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы (пункт 7 статьи 78 Кодекса).

В ходе судебного заседания суда первой инстанции представитель инспекции ссылался на задолженность общества по оплате пени, которая образовалась на основании решения инспекции N 789/1/186 от 11.09.2009 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности по результатам выездной налоговой проверки.

Судом первой инстанции установлено, что по результатам выездной налоговой проверки инспекцией вынесено решение N 789/1/186 от 11.09.2009, согласно которому общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 1 170 430, обществу доначислены налоги в общей сумме 10 785 577,64 руб., начислены пени в сумме 6 896 212,87 руб.

На основании данного решения обществу выставлено требование N 37 от 05.02.2010 (л.д. 88-89) об уплате пени и штрафа в общей сумме 6 721 533,88 руб. и вынесено решение N 406 от 04.06.2010 о взыскании налогов, сборов, пеней и штрафа за счет денежных средств налогоплательщика на указанную сумму (л.д. 90), которые на основании инкассовых поручений от 04.06.2010 N 1924-1937 (т.1 л.д.91-104) были полностью списаны 05.07.2010 со счета общества.

Таким образом, повторное списание (зачет) пени является неправомерным и нарушает права налогоплательщика.

Более того, решение инспекции N 789/1/186 от 11.09.2009, вынесенное по итогам выездной налоговой проверки общества, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.07.2010 по делу N А40-166377/09-13-1398 (т.1 л.д.105-112) признано незаконным в части доначисления недоимки, пеней и соответствующих сумм штрафов по налогу на прибыль по эпизодам, связанным с деятельностью ООО "Стройстиль", ООО "Адаманд", ООО "Рост"; по налогу на доходы физических лиц в части компенсации за проезд военнослужащих к месту отдыха и обратно; в части деятельности филиала ОАО "ПЭУ" - "Гатчинским 25 ДОК"; в остальной части требования по п.п.2.6, 2.7, 2.11.3 решения от 11.09.09г. N789/1/186 оставлены без рассмотрения (л.д. 105-115).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.10.2010 по делу N А40-93120/10-13-418 решение инспекции N 406 от 04.06.2010 о взыскании налогов, сборов, пеней и штрафа за счет денежных средств налогоплательщика сумме 6 721 533,88 руб. признано незаконным (л.д. 116-140).

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что доказательств образования пени за период с 05.07.2010 по 27.07.2010 налоговым органом в нарушение требований ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду не представлено.

Справки о состоянии расчетов с бюджетом по состоянию на 26.07.2010 N 13168 и по состоянию на 01.08.2010 N 13173, не могут подтверждать наличие либо отсутствие у налогоплательщика задолженности по налогам и пеням, поскольку составлены инспекцией в одностороннем порядке, и поэтому не могут служить доказательством наличия либо отсутствия задолженности у налогоплательщика.

Поскольку налоговым органом нарушено право заявителя, установленное подпунктом 5 пунктом 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации, требования заявителя подлежат удовлетворению.

Довод инспекции о пропуске обществом срока, установленного ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для подачи заявления в суд, был предметом оценки суда первой инстанции, и правомерно отклонен. Судом установлено, что извещение инспекции N 1079 от 27.07.2010 о зачете получено заявителем только 04.10.2010, что не опровергнуто инспекцией, а в суд заявление обществом подано 30.12.2010. При этом необходимо учитывать, что обществом заявлено в том числе, и материальное требование, для которого установлены иные сроки для обращения в суд за его рассмотрением.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

При таких обстоятельствах, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. Нормы материального права правильно применены судом, нарушений норм процессуального права не установлено.

В соответствии со статьей 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации налоговый орган освобожден от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2011 по делу N А40-2579/11-91-11 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Е.А. Солопова

Судьи

М.С. Сафронова Л.Г. Яковлева

Факс - 8 (495) 987-28-11.

Телефон помощника судьи- 8 (495) 987-28-27.