Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2011 г. N 12АП-6482/11

г. Саратов

Дело N А57-25243/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 сентября 2011 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Грабко О. В., Шалкина В. Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Макарихиной О. А.,

при участии в судебном заседании представителей от открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" - Абрамова С.Н. по доверенности N 105 от 24.12.2010, от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Волжская жилищно-эксплуатационная компания" - Тимаковой Т. Г. по доверенности б/н от 12.07.2011.

рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания", общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Волжская жилищно-эксплуатационная компания" на решение Арбитражного суда Саратовской области от 14 июля 2011 года по делу N А57-25243/2009, судья Кобозев Г.В.,

по иску открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Саратов,

к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Волжская жилищно-эксплуатационная компания", г. Саратов,

о взыскании задолженности по договору,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Волжская территориальная генерирующая компания" (далее ОАО "ВТГК") обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Волжская жилищно-эксплуатационная компания" (далее ООО "УК "Волжская ЖЭК") задолженности по оплате поставленной по договору N 52853т от 01.09.2008 тепловой энергии и теплоносителя в размере 16 715 203,47 руб. за период с 01.03.2009 по 31.05.2009.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 14.07.2011, с учетом определения об исправлении описки в решении суда от 13.09.2011, ООО "УК "Волжская ЖЭК" в пользу ОАО "ВТГК" взыскана задолженность по договору на снабжение тепловой энергией в горячей воде N 52853т за период с 01.03.2009 по 31.05.2009 в сумме 2 302 026,07 руб., в остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "ВТГК", ООО "УК "Волжская ЖЭК" обратились с апелляционными жалобами.

ОАО "ВТГК" просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования в полном объеме. Заявитель жалобы считает решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права, по неполно выясненным обстоятельствам. Так, заявитель считает, что судом первой инстанции неправомерно из стоимости потребленной ответчиком тепловой энергии и теплоносителя исключена сумма налога на добавленную стоимость.

ООО "УК "Волжская ЖЭК" просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме. Заявитель жалобы считает, что факт поставки истцом некачественной тепловой энергии установлен судом, соответственно, ответчик вправе отказать от ее оплаты. Кроме того, при вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции неправомерно по собственной инициативе изменил предмет и основание иска. Кроме того, судом необоснованно взысканы судебные расходы в виде расходов на оплату экспертизы.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения жалоб и отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 01.09.2008 между ОАО "Волжская ТГК" и ООО "УК Волжская ЖЭК" был заключен договор снабжения тепловой энергией в горячей воде N 52853т.

Согласно пункту 1.2. и приложению N 1 договора, договорной объем отпуска определяется исходя из заявленного абонентом объема и технической возможности станции (котельной) ориентировочно в количестве 87402,9 Гкал со средней годовой нагрузкой 9,9771 Гкал/час (по тарифам, действующим на дату составления настоящего договора и с учетом НДС).

В соответствии с пунктом 1.3 договора при выполнении настоящего договора стороны обязуются руководствоваться "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя", утверждёнными приказом Минтопэнерго РФ от 12.09.199 5 N Вк-4936.

Стороны в п.5.4 договора предусмотрели, что учет отпущенной тепловой энергии и контроль договорных параметров теплоносителя осуществляется по приборам учета Абонента (при их наличии) или расчетным балансовым методом по фактическому теплоотпуску на основании показаний приборов учета источника теплоты пропорционально расчетным договорным нагрузкам (при отсутствии приборов учета).

Во исполнение своих обязательств по договору ОАО "ВТГК" за период с 01.03.2009 по 31.05.2009 в рамках договора N 52853т Абоненту подана тепловая энергия на общую сумму 19748567,11 руб.

С учетом частичной оплаты задолженность ООО "УК Волжская ЖЭК" составила 16 715 203,47 руб.

Неисполнение ООО "УК Волжская ЖЭК" своих обязательств по оплате в полном объеме потребленной тепловой энергии явилось основанием для обращения ОАО "ВТГК" в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, принимая оспариваемое решение, посчитал необоснованным произведенный расчет потребленной тепловой энергии по балансовому методу и пришел к выводу о том, что при определении стоимости потребленной ООО "УК Волжская ЖЭК" тепловой энергии за период с марта по май 2009 года следует исходить из количества теплоэнергии, установленного экспертным заключением.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правомерными по следующим основаниям.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к указанным отношениям подлежат применению правила о договоре энергоснабжения, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как усматривается из материалов дела, в период с 01.03.2009 по 31.05.2009 истец поставил ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде на основании договора от 27.12.2007 N 52685т. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

Расчет тепловой энергии произведен истцом балансовым методом по фактическому теплоотпуску на основании показаний приборов учета источника теплоты пропорционально расчетным договорным нагрузкам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила N 307), пунктом 8 которых предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Согласно пункту 3 Правил N 307 ресурсоснабжающей организацией признается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов.

Исполнителем является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Как следует из материалов дела, коммунальный ресурс приобретался у энергоснабжающей организации (ОАО "ВТГК") ответчиком как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги.

В случае приобретения коммунального ресурса для предоставления гражданам, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги гражданам.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В упомянутой норме имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан.

Таким образом, поскольку фактическим потребителем коммунальных услуг является население, размер платы согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации рассчитывается исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления, с применением тарифа, установленного для населения, как это предусмотрено абзацем вторым пункта 15 Правил N 307.

Следовательно, доводы истца о правильности расчета, произведенного истцом балансовым методом, согласно Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя, и определившего количество тепловой энергии без учета норматива потребления коммунальных услуг, противоречат вышеназванным нормам.

Указанная правовая позиция отражена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09 и считается сформированной в соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 65 "О внесении дополнении в пункт 61.9 главы 12 Регламента арбитражных судов Российской Федерации".

В связи с возникшими между сторонами разногласиями по сумме фактического потребления теплоносителя ООО "УК "Волжская ЖЭК" по делу была проведена техническая экспертиза.

Согласно экспертному заключению ООО "Консалтинг-Про" фактически ООО "УК "Волжская ЖЭК" в рамках договора N 52853т от 01.09.2008 за период с 01.03.2009 по 31.05.2009 на нужды отопления и горячего водоснабжения принято тепловой энергии и теплоносителя на сумму 15 659 903,73 руб.; тепловой энергии и теплоносителя, соответствующей параметрам, установленным государственными стандартами, СНиПами и техническими регламентами, на сумму 11 277 842,80 руб.

В силу статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными обязательными правилами или предусмотренным договором энергоснабжения. В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования некачественной энергии (пункт 2 статьи 1105 Кодекса).

Разрешая спор, суд первой инстанции установил, что поставленная компанией в спорный период тепловая энергия ненадлежащего качества фактически использована ООО "УК "Волжская ЖЭК" и не может быть возвращена компании в силу специфических свойств. Количество и стоимость энергии установлены судом с учетом заключения проведенной теплотехнической экспертизы.

Реализуя предусмотренное пунктом 1 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации право отказаться от оплаты энергии в случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых в качестве энергии, абонент не вправе использовать энергию, отпускаемую с нарушением условий о качестве.

При этом пунктом 2 названной нормы прямо предусмотрено и право энергоснабжающей организации требовать возмещения абонентом стоимости того, что он неосновательно сберег вследствие использования энергии (пункт 2 статьи 1105 Кодекса).

Таким образом, фактически принятая и потребленная ООО "УК "Волжская ЖЭК" тепловая энергия и теплоноситель на сумму 15 659 903,73 руб. подлежат оплате.

Согласно справке ОАО "Волжская ТГК" в счет оплаты поставленных в спорный период тепловой энергии и теплоносителя были зачтены перечисленные ООО "УК Волжская ЖЭК" денежные средства в сумме 3 033 363,64 руб.

Согласно части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства спора, установленные вступившим в законную силу судебным актом, не доказываются вновь.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 по делу А57-5294/2009 была установлена переплата полученных по договору N 52853т от 01.09.2008 ООО "УК Волжская ЖЭК" тепловой энергии и теплоносителя за период с 01.01.2009 по 28.02.2009 на 3 501 668,94 руб.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 19.05.2011 по делу А57-14280/2010 ООО была установлена переплата полученных по договору N 52853т от 01.09.2008 ООО "УК Волжская ЖЭК" тепловой энергии и теплоносителя за период с 01.03.2010 по 30.04.2010 и с 01.06.2010 по 31.07.2010 на 4 434 046,21 руб.

ООО "УК Волжская ЖЭК" письмом, полученным ОАО "Волжская ТГК" 25.05.2011, просило зачесть указанные суммы в счет погашения задолженности за период с 01.03.2009 по 31.05.2009.

С учетом указанных обстоятельств суд, определяя размер задолженности, суд первой инстанции правомерно исходил из произведенной ООО "УК Волжская ЖЭК" оплаты за поставленные в спорный период тепловую энергию и теплоноситель в общей сумме 10 969 078,79 руб.

Кроме того, суд первой инстанции установил, что истцом незаконно предъявлен к оплате налог на добавленную стоимость (НДС) сверх утвержденного тарифа на коммунальные ресурсы.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции, за вычетом НДС, переплаты стоимости полученной тепловой энергии, правомерно взыскана с ответчика задолженность в сумме 2 302 026,07 руб.

Доводы ОАО "ВТГК" о неправомерности исключения из суммы задолженности суммы НДС подлежат отклонению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, истец при определении суммы задолженности по жилым помещениям счел, что тариф на тепловую энергию, установленный для ОАО "ВТГК" постановлением комитета государственного регулирования тарифов Саратовской области от 29.11.2009 N 24/2, не включает НДС, в связи с чем задолженность подлежит расчету с учетом НДС.

Между тем. истцом использован тариф, утвержденный в Гкал. Применение этого тарифа не соотнесено с положениями Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 N 520 (далее - Основы ценообразования N 520), и с пунктом 15 Правил N 307.

Так, согласно пунктам 6, 7 Основ ценообразования N 520 тариф на горячую воду представляет собой ставку платы за потребление горячей воды из расчета платы за кубический метр горячей воды.

Пунктом 47 Основ ценообразования N 520 предусмотрено, что тарифы на горячую воду и надбавки к таким тарифам устанавливаются для организаций коммунального комплекса, осуществляющих непосредственное производство горячей воды и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения.

В соответствии с пунктом 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Тарифы на горячую воду включают в себя стоимость кубического метра холодной воды и расходы на подогрев воды, определяемые как произведение количества тепловой энергии, необходимого для нагрева кубического метра холодной воды до определенной температуры, и тарифа на тепловую энергию, установленного в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109.

Тарифы на тепловую энергию используются при установлении органом местного самоуправления тарифа на горячую воду.

При наличии тарифа на горячую воду и платы за коммунальные услуги для граждан, предусматривающей в соответствии с жилищным законодательством плату за услуги отопления и горячего водоснабжения, применение тарифа на тепловую энергию, утвержденного для Компании в Гкал, не соответствует положениям Основ ценообразования N 520 и пункту 15 Правил N 307. На это, в частности, указано в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.02.2011 N 12845/10.

Толкование правовых норм, содержащееся в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 N 12552/10, является общеобязательным.

Так, в названном постановлении указано, что при расчетах ресурсоснабжающей организации с исполнителем коммунальных услуг за поставленный ресурс должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами.

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

Несмотря на то, что тариф утвержден ресурсоснабжающей организации без учета НДС (что следует из текста решения суда первой инстанции), Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что при расчетах между исполнителем коммунальных услуг и ресурсоснабжающей организацией (налогоплательщиком) подлежит применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего отсутствуют основания для увеличения тарифа на сумму НДС.. В связи с этим Президиум сделал вывод о том, что расчет суммы задолженности исполнителя коммунальных услуг за услуги водоснабжения и водоотведения с учетом тарифа, установленного для ресурсоснабжающей организации, увеличенного на сумму НДС, не соответствует упомянутым нормам Налогового кодекса Российской Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Правил N 307.

Аналогичная позиция изложена в постановлениях Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.08.2011 N Ф06-6675/11 по делу N А72-3811/2010 Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29.06.2011 N Ф01-2250/11 по делу N А43-10223/2010, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.06.2011 N Ф07-5492/11 по делу N А05-10579/2010.

Кроме того, приняв во внимание позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, Федеральная служба по тарифам РФ в информационном письме от 08.08.2011 г.. N СН-6273/5 указала на необходимость применения тарифа, используемого для расчёта размера платы гражданами, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, и возможность оформления действующих решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) об установлении тарифов на тепловую энергию, водоснабжение, водоотведение с учетом выделения категории "население" и отражения для указанной категории потребителей установленных тарифов на тепловую энергию, водоснабжение, водоотведение с включением НДС.

Довод ООО "УК Волжская ЖЭК" о том, что суд неправомерно самостоятельно изменил предмет и основание иска, поскольку посчитал, что задолженность подлежит взысканию в соответствии с нормами статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации, тогда как в исковом заявлении истец ссылается на нормы статей 309, 310, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции считает несостоятельным по следующим основаниям.

Принимая решение, суд в силу части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам.

Согласно пункту 3 части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд указывает также в мотивировочной части решения мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались лица, участвующие в деле. В этой связи ссылка истца в исковом заявлении на не подлежащие применению, по мнению суда, в данном деле нормы права сама по себе не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела и дана надлежащая правовая оценка имеющимся в деле документам, судебный акт принят с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем не находит оснований для его отмены.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы суд относит на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 14 июля 2011 года по делу N А57-25243/2009 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

О. В. Грабко В. Б. Шалкин