Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2010 г. N 17АП-8145/10

г. Пермь

26 августа 2010 г.

Дело N А60-17798/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 25 августа 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 августа 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жуковой Т.М.,

судей Казаковцевой Т.В., Булкиной А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Калмаковой Т.А.,

при участии:

от должника - общества с ограниченной ответственностью "Омега Спиритс Групп" (ООО "Омега Спиритс Групп"): Шугара А.В. (паспорт, доверенность от 28.06.2010),

от кредитора - Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) Уральский банк (АК СБ РФ (ОАО) УБ): Казариной И.А. (паспорт, доверенность 66В N 354057 от 29.04.2010),

от конкурсного управляющего ООО "Омега Спиритс Групп" - Пермикина Вадима Валерьевича: не явились,

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора - Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) Уральский банк

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 24 июня 2010 года

по делу N А60-17798/2010,

принятое в составе

председательствующего О.Э. Шавейниковой,

судей С.Н. Соловцова, Д.С. Крашенинникова,

по заявлению ликвидируемого должника - ООО "Омега Спиритс Групп"

о признании его несостоятельным (банкротом)

установил:

Лквидируемый должник ООО "Омега Спиритс Групп" (далее - должник) 13 мая 2010 года обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании его банкротом по упрощенной процедуре, применяемой в деле о банкротстве к ликвидируемому должнику.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28 апреля 2010 года заявление ООО "Омега Спиритс Групп" о признании его банкротом принято к производству, назначено судебное заседание по рассмотрению обоснованности требований заявителя.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 24 июня 2010 года ликвидируемый должник признан несостоятельным (банкротом). В отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утверждён Пермикин Вадим Валерьевич.

Кредитор АК СБ РФ (ОАО) УБ, не согласившись, просит решение суда первой инстанции отменить.

В апелляционной жалобе АК СБ РФ (ОАО) УБ указывает, что ликвидатором должника промежуточный ликвидационный баланс составлен не был. Результаты ликвидации должника также не оформлены установленным законом способом в связи с их не проведением. Кредитор полагает, что обращение должника в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) сразу после принятия решения о ликвидации, является злоупотреблением правом, существенно нарушает права и интересы кредиторов, так как лишает собрание кредиторов его исключительного права, установленного ст.12 Закона о банкротстве принимать решение о введении процедуры банкротства, выбирать арбитражного управляющего или СРО, а также иные решения, отнесенные к компетенции собрания кредиторов.

Конкурсный управляющий Пермикин В.В. и представитель должника Порейкина И.С. против удовлетворения апелляционной жалобы возражают по основаниям, изложенным в отзывах на апелляционную жалобу, просят решение оставить без изменения, поскольку оно вынесено в соответствии с нормами Закона о банкротстве.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Кредитор заявил ходатайство о приостановлении производства по делу N А60-17798/2010. Ходатайство рассмотрено судом апелляционной инстанции и отклонено в связи с отсутствием оснований, предусмотренных ст.143 АПК РФ, ст.58 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО "Омега Спиритс Групп" зарегистрировано в качестве юридического лица 02.05.2007 за Основным государственным регистрационным номером 1076659007370 и состоит на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Екатеринбурга.

16 апреля 2010 года общим собранием участников ООО "Омега Спиритс Групп" принято решение N 1 о ликвидации ООО "Омега Спиритс Групп", обязанности ликвидатора возложены на Порейкину И.С.

Сведения о принятии решения о ликвидации общества и формировании ликвидационной комиссии внесены в Единый государственный реестр юридических лиц 26.04.2010, что подтверждается Выпиской из ЕГРЮЛ от 25.05.2010.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд не усматривает основания для отмены (изменения) принятого судебного акта в связи со следующим.

Из материалов дела следует, что стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

Так, сумма кредиторской задолженности по денежным обязательствам должника, которые не оспариваются последним, составляет 2 103 255 943 руб. 73 коп., в том числе: перед поставщиками и заказчиками - 416 725 114 руб. 88 коп.; по обязательным платежам в бюджет 66 097 руб. 37 коп.; по обязательствам во внебюджетные фонды - 6242 руб. 53 коп.; обязательства по судебным решениям - 1 252 996 руб. 88 коп.; выплаты социального назначения в пользу работников 119 581 руб. 93 коп.; обязательства по кредитным договорам (по основной задолженности по денежным обязательствам): перед ОАО "УБРиР" в размере 90 000 000 руб.; перед ЗАО "Уралприватбанк" в размере 39 200 000 руб.; перед ОАО АК СБ РФ в размере 450 000 000 руб.; перед ОАО "МДМ-Банк" в размере 375 829 722 руб.; перед ОАО "УралСиб" на сумму 34 640 000 руб.; обязательства по договорам поручительства (по основной задолженности): перед ОАО АК СБ РФ в размере 560 762 000 руб.; перед ОАО "УБРиР" в размере 23 687 702 руб. 55 коп.; перед ОАО "МДМ-Банк" в размере 78 339 762 руб. 98 коп.; перед ОАО "УРАЛСИБ" в размере 32 699 062 руб. 51 коп.

В подтверждение размера кредиторской задолженности заявителем представлены первичные документы, подтверждающие кредиторскую задолженность.

Согласно имеющейся в материалах дела информации, предоставленной ОАО АК СБ РФ, ОАО "МДМ Банк", ОАО "Банк Уралсиб" и ЗАО "Уралприватбанк" (письма N 050502/2669 от 15.06.2010, N 89-01/1-3087 от 15.06.2010, N 1823/108 от 16.06.2010, N 11/45-327 от 15.16.2010) для списания денежных средств с расчетных счетов должника в безакцептном порядке предъявлены следующие документы: на р/с 40702810912450020648 в Екатеринбургском филиале ОАО "МДМ Банк" - требование на общую сумму 561 166 401 руб. 15 коп.; на р/с 40702810316160050681 в Уральском банке СБ РФ - требование на сумму 721 628 519 руб. 40 коп.; на р/с 40702810624000001441 в Филиале ОАО "УралСиб" - требование на сумму 68 572 852 руб. 13 коп.; на р/с 40702810200010052966 в ЗАО "УРАЛПРИВАТБАНК" - требование на сумму 109 786 453 руб. 88 коп.

Согласно справкам ликвидатора задолженность по заработной плате у ООО "Омега Спиритс Групп" отсутствует; задолженность перед работниками по выплате пособий по социальному страхованию составляет 119 581 руб. 93 коп., в том числе просроченная задолженность составляет 50 551 руб. 74 коп. (итого задолженность по выплате сотрудникам на 20.04.2010 составляет 119 581 руб. 93 коп.); задолженность общества по страховым взносам на ОПС на накопительную часть трудовой пенсии составляет 5529 руб. 64 коп.; по налогу на имущество - 66 097 руб. 37 коп.; по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве - 712 руб. 89 коп. Задолженность по выплате вознаграждений, причитающимся по авторским договорам у ООО "Омега Спирите Групп" отсутствует. Задолженность по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью граждан также отсутствует.

По данным ликвидатора общая стоимость имущества должника фактически составляет 922 157 063 руб. 55 коп.

Последняя инвентаризация товарных запасов проводилась должником по состоянию на 01.01.2010. Исходя из результатов указанной инвентаризации, на 01.01.2010 на складах ООО "Омега Спиритс Групп" находилась алкогольная продукция в количестве 7179 товарных позиций общей стоимостью 200 606 610 руб. 98 коп. по адресам: г. Верхняя Пышма, ул. Калинина, 39; г. Екатеринбург, ул. Завокзальная, 5; г. Екатеринбург, ул. Свердлова, 58, пом. 5.

Бухгалтерская справка о стоимости товарных запасов с расшифровкой товарных остатков на 01.01.2010 и также предварительный бухгалтерский баланс на 31.03.2010 представлены в материалы дела.

Из пояснений должника, данных в ходе судебного заседания, следует, что в течение всего 2010 года должник не имел возможности провести инвентаризацию товарных остатков, в связи отсутствием доступа на склады по причине действий Росалкогольрегулирования и Федеральной службы судебных приставов-исполнителей, а также по причине того, что опись имущества производилась сотрудниками ФССП без внутритарного пересчета. В обоснование указанного обстоятельства должником представлены в материале дела решения Росалкогольрегулирования N 0140 от 14.12.2009, N 0021-опт от 14.01.2010 об аннулировании лицензии, решение Арбитражного суда Свердловской области от 27.02.2010 по делу NА60-62221/2009, копии актов службы судебных приставов-исполнителей о наложении ареста (описи имущества) от 04.05.2010, 05.05.2010, 06.05.2010, от 25.05.2010, от 10.06.2010, от 12-25.05.2010 и другие документы. В связи с изложенным, ликвидатор ссылается на отсутствие у него объективной и достоверной информации о товарных остатках, фактически находящихся на текущий момент на складах должника.

Согласно актам службы судебных приставов-исполнителей о наложении ареста (описи имущества) от 04.05.2010, 05.05.2010, 06.05.2010, от 25.05.2010, от 10.06.2010 общая стоимость товарных остатков, арестованных службой судебных приставов) составила 70 852 229 руб., согласно акту ареста (описи имущества) от 12-25.05.2010 - 58 850 304 руб. 31 коп.

Согласно данным инвентаризации основных средств, проведенной ликвидатором, на 20.04.2010 у должника имеются основные средства общей стоимостью 11 732 167 руб. 27 коп. Результаты инвентаризации оформлены справкой о наличии стоимости имущества, принадлежащего ООО "Омега Спиритс Групп" по состоянию на 20.04.2010, содержащей сведения о наименовании имущества, его инвентарных номерах и стоимости имущества, приобщенной к материалам дела.

Также, в судебном заседании представитель ликвидатора, пояснил, что с учетом обязательств по уплате НДС за 1 квартал 2010 года и по оплате доначисленных налогов и пени по результатам налоговых проверок должника, по состоянию на 20.06.2010 сумма переплаты по НДС предположительно может составить 236 333 руб. 19 коп. Расчет приведен в представленной ликвидатором бухгалтерской справке.

Факт проведения в отношении ликвидируемого должника выездных налоговых проверок подтвержден представителем уполномоченного органа в судебном заседании, а также представленными копиями актов выездных налоговых проверок от 17.05.2010 и 31.05.2010.

Дебиторская задолженность ООО "Омега Спиритс Групп" согласно справке ликвидатора по состоянию на 20.04.2010 составляет 910 014 191 руб. 71 коп. В обоснование дебиторской задолженности ликвидатором представлены договоры, счета-фактуры, товарные накладные и иные первичные документы. Исследовав представленные доказательства, суд пришел к выводу о подтверждении должником наличия дебиторской задолженности.

Согласно отчету о прибылях и убытках за период с 01 января по 31 марта 2010 года чистый убыток ООО "Омега Спиритс Групп" составил 46 559 000 руб.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что имущества должника недостаточно для удовлетворения требований всех кредиторов.

Согласно ст.224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, после принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника.

Поскольку общим собранием участников должника, состоявшемся 16.04.2010, принято решение о ликвидации и назначении ликвидатора, а представленными в материалы дела документами подтверждается недостаточность имущества должника, то у ликвидатора возникла обязанность обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом.

В силу п.1 ст.225 Закона о банкротстве арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего, наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Таким образом, поскольку представленные в материалы дела документы свидетельствуют о недостаточности стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов, суд первой инстанции правомерно признал требование о признании ликвидируемого должника - ООО "Омега Спиритс Групп" банкротом обоснованным, признал ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом) и ввел процедуру конкурсного производства.

В соответствии с п.1 ст.127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего, о чем выносит определение.

Согласно п.1, п.2 ст.45 Закона о банкротстве при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

Некоммерческим партнерством "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Развитие" представлены сведения о соответствии Пермикина В.В. требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с п.п.1,2,3 статьи 20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве. Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счёт средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для конкурсного управляющего - тридцать тысяч рублей.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно утвердил конкурсным управляющим должника Пермикина В.В.

С учётом вышеизложенного доводы заявителя апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции отклоняются как необоснованные, в связи со следующим.

Законом о банкротстве не предусмотрена обязанность должника до обращения в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом выполнять требования ст.62,63 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также не предусмотрена обязанность представлять суду доказательства производства этих действий.

Факт недостаточности имущества должника может быть обнаружен судом исходя из результатов проведенных ликвидационных мероприятий (инвентаризация имущества должника, определение размера кредиторской задолженности и т.д.), в связи с чем, отклоняется довод заявителя апелляционной жалобы о нарушении порядка предъявления требований кредиторов к должнику в процедуре ликвидации (п.1 ст.63 ГК РФ), поскольку Закон о банкротстве не предусматривает проверку судом порядка проведения ликвидации для признания ликвидируемого должника банкротом.

Таким образом, оснований для изменения или отмены решения, установленных ст.270 АПК РФ, не имеется.

Госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы взыскивается с заявителя согласно ст.110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 176, 258, 268, 269, 271 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 24 июня 2010 года по делу N А60-17798/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать в доход федерального бюджета с Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Уральского банка Сбербанка России госпошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 2000 (две тысячи) рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т.М.Жукова

Судьи

Т.В.Казаковцева А.Н.Булкина