Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2011 г. N 08АП-4782/11

город Омск

08 августа 2011 г.

Дело N А46-3306/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 августа 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко О.А.,

судей Золотовой Л.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бирюля К.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4666/2011) Филимендиковой Татьяны Сергеевны и апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Фирма "Резерв" (регистрационный номер 08АП-4666/2011, 08АП-4782/2011) на решение Арбитражного суда Омской области от 02.06.2011 по делу N А46-3306/2011 (судья Пермяков В.В.), принятое по заявлению Закрытого акционерного общества "Фирма "Резерв" (ОГРН , ИНН 5507053224) к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (ОГРН 1035401906407, ИНН 5406140248), при участии третьего лица Филимендиковой Татьяны Сергеевны, о признании незаконным и отмене постановления N 51-11-5ПН от 16.03.2011,

при участии в судебном заседании представителей:

от Филимендиковой Татьяны Сергеевны - Чуянов А.В. по доверенности от 20.08.2009 сроком действия на три года (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации); Щекотов Д.Д. по доверенности от 20.08.2009 сроком действия на три года (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

от закрытого акционерного общества "Фирма "РЕЗЕРВ" - Горбунов Д.В. по доверенности от 16.04.2009 сроком действия на три года (личность представителя установлена на основании служебного удостоверения);

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском Федеральном округе - не явился, извещено;

установил:

Закрытое акционерное общество "Фирма "РЕЗЕРВ" (далее - ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ", общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (далее по тексту - РО ФСФР России в СФО, заинтересованное лицо, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 16.03.2011 по делу N 51-11-5пн о назначении административного наказания, предусмотренного ст. 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в размере 500 000 руб., и прекращении производства по делу в связи с отсутствием состава правонарушения (требования уточнены в порядке апелляционного производства в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Омской области от 02.06.2011 по делу N А46-3306/2011 в удовлетворении требований общества отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЗАО "Фирма РЕЗЕРВ" обжаловало его в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Кроме того, решение суда первой инстанции было обжаловано также Филимендиковой Татьяной Сергеевной (далее - Филимендикова Т.С,), привлеченной к участию в деле в качестве третьего лица.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, установил следующие обстоятельства.

28.12.2010 в адрес РО ФСФР России в СФО поступила жалоба вх. N 51-10-5/ж, направленная акционером ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" Филимендиковой Татьяной Сергеевной, о нарушении ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" положений пункта 3 статьи 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Из данного заявления следовало, что Филимендикова Т.С. получила уведомление о проведении общего собрания акционеров ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ", назначенного на 30.04.2010, в тексте которого было указано следующее: "необходимая для проведения общего собрания акционеров информация и материалы должны быть предоставлены лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Напоминаем, что местом нахождения исполнительного органа ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" (согласно Уставу) является адрес: 644119, г. Омск, Бульвар Заречный, 2 "В".

В день получения уведомления о проведении собрания акционеров Филимендиковой Т.С. по указанному в нем адресу (644119, г. Омск, Бульвар Заречный, 2 "В") была направлена телеграмма с уведомлением о вручении, в которой Филимендикова Т.С. требовала, чтобы 28.04.2010 с 11.00 до 11.30 часов в помещении исполнительного органа ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" (644119, г. Омск, Бульвар Заречный, 2 "В") ей была предоставлена возможность ознакомления с информацией и материалами, необходимыми для проведения собрания. Однако данная телеграмма не была вручена ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" в связи с отсутствием общества по указанному адресу.

28.04.2010 в 11.00 часов Филимендикова Т.С. со своими представителями явилась по адресу г. Омск, Бульвар Заречный, 2 "В", для осуществления своего права на ознакомление с необходимой информацией. Филимендиковой Т.С. и ее представителю не удалось обнаружить помещение исполнительного органа ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" по указанному в уведомлении адресу.

Информация и материалы, необходимые для проведения собрания также не были предоставлены 30.04.2010 в помещении, где должно было проводиться общее собрание акционеров ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ".

К заявлению Филимендиковой Т.С. б/д (вх. N 51-10-5/ж от 28.12.2010) в подтверждение изложенных фактов были приложены: копия уведомления о проведении общего собрания акционеров ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ"; копия телеграммы с требованием ознакомления с информацией при подготовке к проведению общего собрания ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" от 26.04.2010; компакт-диск с записью посещения Филимендиковой Т. С. и её представителей помещений в здании по адресу: 644119, г. Омск, Бульвар Заречный, д. 2 "В", 28.04.2010; компакт-диск с записью собрания акционеров ЗАО "Фирма "Резерв" 30.04.2010.

Административным органом указанные обстоятельства были расценены как нарушение пункта 3 статьи 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", пункта 3.8 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 N 17/пс. Факт нарушения был зафиксирован в акте от 14.02.2011.

03.03.2011 в отношении ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" был составлен протокол об административном правонарушении N 51-11-9/пр-ап.

16.03.2011 вынесено постановление N 51-11-5/пн о назначении административного наказания, которым ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" привлечено к административной ответственности в виде назначения административного наказания, предусмотренного частью 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ в размере 500 000 руб.

Полагая, что постановление от 16.03.2011 N 51-11-5/пн является незаконным, ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" обратилось в арбитражный суд с требованием об его отмене.

Суд первой инстанции в удовлетворении заявленных требований отказал по мотиву представления в материалы дела надлежащих доказательств, подтверждающих событие вменяемого правонарушения и вину общества в его совершении. При этом, суд отклонил доводы заявителя о том, что им не была получена телеграмма акционера по причине ненахождения ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" по адресу: 644119, г. Омск, Бульвар Заречный, 2 "В", указав, что само общество сообщило данный адрес в уведомлении, направленном в адрес Филимендиковой Т.С.

В апелляционной жалобе общество выводы суда первой инстанции оспаривает и считает принятое решение подлежащим отмене по основанию недоказанности субъективной стороны вменяемого правонарушения, что исключает наличие состава правонарушения. Заявитель пояснил, что не получал и не мог получить уведомление акционера Филимендиковой Т.С. в виде телеграммы, а значит не мог выполнить соответствующее требование. Акционеру было известно, что общество не располагает помещениями по указанному выше адресу, в связи с чем Филимендикова Т.С. действовала с явным злоупотреблением своего права, осознавая невозможность получения соответствующей телеграммы общества.

РО ФСФР России в СФО представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором высказало позицию о законности и обоснованности решения суда первой инстанции. Административный орган считает необоснованными доводы заявителя и указывает о наличии в его действиях состава административного правонарушения.

Акционер Филимендикова Т.С. в своем отзыве на апелляционную жалобу общества также считает, что отсутствуют основания для отмены принятого судебного акта, поскольку заявитель самостоятельно указал адрес, по которому возможно ознакомиться с информацией (материалами), необходимыми для проведения общего собрания.

Помимо апелляционной жалобы общества, на решение суда первой инстанции была подана апелляционная жалоба от имени Филимендиковой Т.С., в котором указано, что суду первой инстанции следовало установить наличие противоправных действий директора ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" Сухарева.

Отзывы на апелляционную жалобу Филимендиковой Т.С. участвующие в деле лица не представили.

Судебное заседание апелляционного суда проведено при участии представителя ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ", поддержавшего доводы об отсутствии оснований для привлечения к административной ответственности, а также представителя Филимендиковой Т.С., заявившего отказ от апелляционной жалобы.

Поскольку отказ от апелляционной жалобы не противоречит закону и не нарушает права других лиц, на основании статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд прекращает производство по ней.

РО ФСФР России в СФО, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило, ходатайства об отложении не заявило, что не является препятствием для проведения судебного заседания в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, заслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Часть 2 статьи 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает ответственность за нарушение порядка или срока направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно непредставление или нарушение срока представления информации (материалов), подлежащей (подлежащих) представлению в соответствии с федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, при подготовке к проведению общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) в виде административного штрафа для юридических лиц в сумме от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Пунктом 1 статьи 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись, либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио).

При этом на основании пункта 2 статьи 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ в сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны: полное фирменное наименование общества и место нахождения общества; форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование); дата, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, когда в соответствии с пунктом 3 статьи 60 настоящего Федерального закона заполненные бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени; дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров; повестка дня общего собрания акционеров; порядок ознакомления с информацией (материалами), подлежащей представлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по которому с ней можно ознакомиться.

Согласно пункту 3 статьи 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, относятся годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизоры) общества, счетную комиссию общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, проекты решений общего собрания акционеров, предусмотренная пунктом 5 статьи 32.1 настоящего Федерального закона информация об акционерных соглашениях, заключенных в течение года до даты проведения общего собрания акционеров, а также информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Информация (материалы), предусмотренная статьей 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.

В силу пункта 3.8 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 N 17/пс, информация (материалы), подлежащая предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания общества, должна предоставляться в помещении по адресу единоличного исполнительного органа общества, а также в иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания.

Таким образом, законодательно установлена обязанность акционерного общества предоставить акционеру возможность для ознакомления с информацией (материалами) при подготовке к проведению общего собрания акционеров.

Как следует из материалов дела, установлено судом первой инстанции и по существу не оспаривается обществом, в уведомлении о проведении общего собрания акционеров ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ", назначенного на 30.04.2010, было указано, что необходимая для проведения общего собрания акционеров информация и материалы должны быть предоставлены лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества по адресу: 644119, г. Омск, Бульвар Заречный, 2 "В".

Не смотря на это, по указанному адресу акционеру общества не была предоставлена возможность ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению акционерам ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, назначенного на 30.04.2010.

Данное обстоятельство образует событие правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы заявителя об отсутствии субъективной стороны, мотивированные тем, что акционеру было достоверно известно ненахождении общества по указанному адресу. Также подлежат отклонению доводы об отсутствии у общества возможности получить телеграмму акционера и, соответственно, предоставить необходимую документацию для ознакомления ввиду отсутствия общества по адресу своего места нахождения.

Во-первых, ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" само указало адрес, по которому акционер может ознакомиться с информацией (материалами), необходимыми для проведения общего собрания акционеров.

Во-вторых, если ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" знало, что не находится по указанному адресу, не может предоставить по данному адресу информацию, необходимую для проведения собрания, то оно могло указать другой адрес, где имеется возможность ознакомления.

В-третьих, действующее законодательство не обязывает акционера, желающего ознакомиться с информацией (материалами), необходимой для проведения общего собрания, предварительно уведомлять об этом общество.

Таким образом, ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" не предприняло никаких действий по недопущению нарушения прав акционера, что в соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ означает наличие вины в совершенном правонарушении.

Неправомерна также ссылка ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" на выход РО ФСФР России в СФО за пределы административного разбирательства, определенные государственным органом в протоколе об административном правонарушении, что, по мнению общества, является существенным процессуальным нарушением.

РО ФСФР России в СФО правомерно отразило обстоятельств непредоставления информации (материалов) непосредственно в день проведения общего собрания акционеров, т. к. оно имеет прямое отношение к событию и составу совершенного ЗАО "Фирма "РЕЗЕРВ" административного правонарушения по части 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ - общество не обеспечило доступ акционеру к необходимой информации (материалам) не только в установленные сроки до проведения общего собрания, назначенного на 30.04.2010, но и во время проведения самого собрания, тем самым нарушив пункта 3 статьи 52 Закона "Об акционерных обществах".

При таких обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судебные расходы судом апелляционной инстанции не распределяются, поскольку жалобы на решения арбитражного суда по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Фирма "Резерв" оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Омской области от 02.06.2011 по делу N А46-3306/2011 - без изменения.

Принять отказ Филимендиковой Татьяны Сергеевны от апелляционной жалобы, производство по апелляционной жалобе Филимендиковой Татьяны Сергеевны прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Сидоренко

Судьи

Л.А. Золотова Н.А. Шиндлер