Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2011 г. N 15АП-8426/11

город Ростов-на-Дону

дело N А53-14213/2010

29 сентября 2011 г.

15АП-8426/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 сентября 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Винокур И.Г.

судей А.Н. Герасименко, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от Хаймоненко Б.И.: (паспорт)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Хаймоненко Б.И.

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2011 по делу N А53-14213/2010

по заявлению Хаймоненко Б.И.

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ИК Полис-Инвест" ИНН 6164024636, ОГРН 1026103291466

принятое в составе судьи Новик В.Л.

УСТАНОВИЛ:

Хаймоненко Б.И. обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "ИК Полис-Инвест" (далее - должник) 11 580, 41 руб.

Определением суда от 05.07.2011 в удовлетворении заявления Хаймоненко Б.И. отказано.

Хаймоненко Б.И. обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил отменить судебный, принять новый.

В судебном заседании Хаймоненко Б.И поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

От уполномоченного органа поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии его представителя. Судебной коллегией ходатайство удовлетворено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г.Ростова-на-Дону обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании ООО Инвестиционная компания "Полис-Инвест" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2010 г.. в отношении ООО Инвестиционная компания "Полис-Инвест" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Валюжинич Эдуард Петрович.

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 30.10.2010 г.. N 203.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.02.2011 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство по упрощенной процедуре; конкурсным управляющим утвержден Валюжинич Эдуард Петрович.

Сообщение о введении конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 09.04.2011 г.. N 62.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 26.08.2011 г.. прекращена упрощенная процедура, применяемая в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО ИК "Полис-Инвест". Суд перешел к процедуре конкурсного производства ООО ИК "Полис-Инвест", проводимой в общем порядке, предусмотренном главой 7 Федерального закона от 26.10.2002 г.. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Хаймоненко Б.И. обратился с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "ИК Полис-Инвест" 11 580, 41 руб.

В обоснование заявленных требований Хаймоненко Б.И. сослался на то, что между ним и должником заключен договор счета депо N ДВ1-472 от 15.01.2010 г.., в соответствии с которым ООО "Полис-Инвест" предоставляет услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги. 21.06.2010 г.. НКО ЗАО "Национальный Расчетный Депозитарий" перечислил через расчетный счет должника причитающиеся заявителю дивиденды в размере 11 588 руб. 41 коп.

Поскольку дивиденды в указанном размере заявителю переданы не были, Хаймоненко Б.И. обратился с заявлением о включении его в реестр требований кредиторов должника.

Отказывая в удовлетворении заявления Хаймоненко Б.И., суд исходил из следующего. Условия договора депо N ДВ1-472 от 15.01.2010 г.. и представленные документы не позволяют определить, какие именно ценные бумаги и в каком количестве переданы заявителем должнику на хранение. Акт приема-передачи ценных бумаг депозитарию суду не представлен; приложения к договору заявителем суду не представлены, что не позволяет суду определить правильность расчета депонентом размера заявленных дивидендов. Судом сделан вывод, что доказательства передачи заявителем должнику по договору счета депо N ДВ1-472 от 15.01.2010 г. акций именно ОАО "КВАДРА" суду не представлены. Как усматривается из текста платежного поручения N 640 от 21.06.2010 г.., указанные денежные средства перечислены должнику с указанием назначения платежа "Дивиденды за 2009 год по акциям ОАО "КВАДРА". При этом из данного платежного поручения невозможно сделать вывод, что дивиденды перечислены именно для Хаймоненко Б.И. Суд пришел к выводу, что заявленные требования подлежат отклонению как не подтвержденные документально.

Судебная коллегия, оценив доводы апелляционной пришла к выводу о том, что определение суда подлежит отмене, как вынесенное по неполно исследованным обстоятельствам дела, по следующим основаниям.

На основании статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенным статьями 71 и 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В силу статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов в процедуре конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона.

Согласно пункту 1 статьи 100 Закона кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении их в реестр требований кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 40 Закона к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам, доказательства оснований возникновения задолженности, позволяющие установить документальную обоснованность этих требований.

Из материалов дела следует, что 15 января 2010 г.. между Хаймоненко Б.И. (клиентом) и ООО "Полис-Инвест Брокер" (брокером) заключен договор N 02БР/10 о брокерском обслуживании на рынке ценных бумаг, согласно которого клиент поручает, а брокер осуществляет от своего имени, но по поручению, в интересах и за счет клиента на условиях и в порядке, определяемом договором, операции (сделки) по покупке и продаже ценных бумаг и иные операции, связанные с осуществлением брокерской деятельностью. Исполнение поручений клиента брокер осуществляет через торговые площадки (фондовые биржи, профессиональных организаторов торгов) и на внебиржевом рынке на условиях, оговоренных в приложениях к договору. Брокер выступает в качестве представителя клиента при получении дохода (проценты, дивиденды и т.п.) по ЦБ клиента. Данный договор имеет силу доверенности клиента брокеру на ведение операций с ЦБ по поручению, в интересах и за счет клиента.

Согласно п. 4.3 договора, обязательным реквизитом при любом обращении клиента к брокеру является лицевой счет клиента N РС-553, присваиваемый брокером.

Необходимость объясняется отсутствием у ООО "Полис-Инвест Брокер" лицензии на депозитарную деятельность. Среди прочих услуг по учету совокупности прав на бездокументарные ценные бумаги депозитарий предоставлял услуги по получению дохода по ценным бумагам, за что взимал определенную тарифами плату (см. типовое приложение N 3 "Тарифы на оплату услуг депозитария ООО "ИК Полис-Инвест" п.6.3).

15.01.10г. между ООО "ИК Полис-Инвест" (депозитарием) и Хаймоненко Б.И. заключен договор счета ДЕПО N ДВ1-472, в соответствии с которым депозитарий предоставляет услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонента. В случае, если ценные бумаги выпущены в документарной форме, депозитарий может оказывать депоненту услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и учету в совокупности данных о всех ценных бумагах депонента. В случае, если ценные бумаги выпущены в бездокументарной форме, депозитарий может оказывать депоненту услуги по учету совокупности прав на ценные бумаги депонента, которые переведены на лицевой счет депозитария, как номинального держателя в реестре владельцев именных ценных бумаг, либо на подобный счет другого депозитария, используемого депозитарием для депозитарного хранения указанных ценных бумаг. На указанные ценные бумаги не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. К депозитарию не переходят вещные права на эти ценные бумаги. Заключение данного договора не приводит к отказу депонента хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами, передаваемыми депозитарию.

16 февраля 2010 г.. Хаймоненко Б.И. внес по указанному выше брокерскому договору в кассу ООО "Полис-Инвест Брокер" ("ПИБ") сумму 150 000 рублей для торгов на ММВБ, что подтверждается квитанцией к приходному кассовому ордеру от 16 февраля 2010 г..

С этого момента Хаймоненко Б.И. получил право совершать сделки по купле и продаже ценных бумаг на ММВБ через брокера ООО "Полис-Инвест Брокер" и совокупность прав на приобретенные бездокументарные именные ценные бумаги учитывались в депозитарии ООО "ИК Полис-Инвест".

Согласно отчета брокера ООО "ПИБ" на 01.03.2010 Хаймоненко Б.И. 01.03.10г. были приобретены на ММВБ привилегированные именные бездокументарные акции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" (ОАО "ТГК-4") в количестве 29 675 000 штук.

Так как эти акции до конца торгового дня проданы не были, то права на эти акции (согласно Договора счета ДЕПО N ДВ 1-472) были учтены в депозитарии ООО "ИК Полис-Инвест".

В свою очередь, согласно обязательного для работы на ММВБ Договора междепозитарного счета ДЕПО, заключенного ООО "ИК Полис-Инвест" с ЗАО "НДЦ" (ныне ЗАО "НКО НРД"), права на эти бездокументарные ценные бумаги учитывались на номинальном счете ЗАО "НДЦ" в реестре акционеров ОАО "ТГК-4".

В день покупки указанных выше ценных бумаг ЗАО "НДЦ" не знало их фактического собственника.

Согласно отчета брокера ООО "ПИБ" на 09.03.2010, права на принадлежащие Хаймоненко Б.И. привилегированные именные бездокументарные акции ОАО "ТГК-4" в количестве 29 675 000 штук продолжали учитываться в депозитарии ЗАО "НДЦ" на междепозитарном счете, принадлежащем ООО "ИК Полис-Инвест".

9 марта 2010 г.. эмитент указанных выше ценных бумаг ОАО ТГК-4 выпустил Сообщение о существенном факте "Сведения о дате закрытия реестра ценных бумаг".

После этого ЗАО "НДЦ" направило своим депонентам (в том числе, депозитарию ООО "ИК Полис-Инвест") запрос на раскрытие списка акционеров - фактических собственников этих ценных бумаг.

Этот список ЗАО "НДЦ", как владелец номинального счета в реестре ценных бумаг ОАО "ТГК-4", высылает эмитенту для дальнейшего извещения фактических собственников ценных бумаг об указанном выше корпоративном действии эмитента.

Платежное поручение N 640 от 21.06.2010 г.. подтверждает, что указанные действия были успешно совершены. В противном случае, доходы по ценным бумагам остаются в ЗАО "НДЦ" (ныне ЗАО "НКО НРД") до выяснения их собственников.

Таким образом, ЗАО НКО НРД" и эмитенту ОАО "ТГК-4" (ныне ОАО "Квадра (ТГК-4)") известен фактический собственник указанных выше ценных бумаг на день закрытия реестра для участия в годовом собрании акционеров ОАО "ТГК-4" за 2009 г..

9 марта 2010 г.. эмитент указанных выше ценных бумаг ОАО ТГК-4 выпустил Сообщение о существенном факте "Сведения о начисленных и/или выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента". В п.2.7. сообщается что "... размер дивиденда, начисленного на одну привилегированную именную бездокументарную акцию - 0,0004291301 руб.

Хаймоненко Б.И., как собственник указанных ценных бумаг, имеет право на получение дивидендов по ним за 2009 г.. в размере 12 734,44 руб. (29 675 000 * 0,0004291301) за вычетом 9%-ного подоходного налога на доходы физических лиц, удерживаемого эмитентом при выплате, в размере 1 146,10 руб. (0,09 * 12 734,44). Это составляет 11 588,34 руб. (12 734,44 - 1 146,10).

Платежным поручением N 640 от 21.06.2010 г. сумма в размере 11 588,41 руб. была переведена на счет ООО "ИК Полис-Инвест". Основание платежа - дивиденды по акциям ОАО "Квадра (ТГК-4)". Указанные выше денежные средства должны были быть переведены согласно Договора счета ДЕПО N ДВ 1 -472 и Договора N 02БР/10 о брокерском обслуживании на рынке ценных бумаг от 15 января 2010 г.. на лицевой счет Хаймоненко Б.И. N PC-553 в ООО "Полис-Инвест Брокер".

Из справки о доходах физического лица за 2010 год N 31 от 24.03.2011, выданной ООО "Полис-Инвест Брокер", следует, что Хаймоненко Б.И. получил в 2010 г.. доход от продажи ценных бумаг (код дохода 1530), хранившихся в депозитарии ООО "ИК Полис-Инвест", в связи с чем, было удержано 11 866 руб. налога, а сумма налога, неудержанная налоговым агентом (т.е. задолженность перед бюджетом) составляет 31 845 руб.

Судебная коллегия в целях установления существенных для разрешения апелляционной жалобы обстоятельств, в порядке статьи 66 АПК РФ, запросила информацию у Небанковской кредитной организации ЗАО "Национальный расчетный депозитарий" кому принадлежат дивиденды за 2009 г.. в сумме 11 588,41 руб. по акциям ОАО "КВАДРА" (ранее "ТГК-4), перечисленные платежным поручением N 640 от 21.06.2010 ЗАО "Национальный депозитарный центр" в адрес ООО ИК "Полис-Инвест" ИНН 6164024636.

Из сообщения заместителя Председателя Правления Небанковской кредитной организации ЗАО "Национальный расчетный депозитарий" следует, что по платежному поручению N 14640 от 21.06.10г. ЗАО НДЦ, правопреемником которого является НКО ЗАО НРД, были перечислены полученные от регистратора - ОАО "ЦМД" денежные средства на расчетный счет ООО ИК "Полис - Инвест" в сумме 11 588,41 руб. (дивиденды за 2009 г.. по акциям ОАО "КВАДРА", ранее ОАО "ТГК-4") в пользу Хаймоненко Б.И. Сведения о Хаймоненко Б.И., как владельце указанных акций, были предоставлены в ЗАО НДЦ депонентом - ООО ИП "Полис - Инвест" при сборе списка владельцев ценных бумаг для участия в общем собрании акционеров. ЗАО НДЦ было направлено 22.06.10г. в адрес ООО ИП "Полис - Инвест" извещение N ИПД/568659 о выплате и перечислении указанных денежных средств.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, судебная коллегия пришла к выводу о том, что заявленные требования Хаймоненко Б.И. в сумме 11 580,41 руб. являются обоснованными.

Пунктом 2 статьи 228 Закона о банкротстве предусмотрено, что конкурсный управляющий уведомляет в письменной форме о банкротстве отсутствующего должника всех известных ему кредиторов отсутствующего должника, которые в течение месяца со дня получения уведомления могут предъявить свои требования конкурсному управляющему в порядке, установленном статьей 71 Закона о банкротстве.

В пункте 65 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что поскольку специальный месячный срок на предъявление требований установлен в пункте 2 статьи 228 Закона о банкротстве только для кредиторов, получивших уведомление конкурсного управляющего, требования кредиторов, не получивших указанное уведомление, могут быть заявлены в арбитражный суд вплоть до закрытия реестра требований кредиторов в срок, установленный абзацем третьим пункта 1 статьи 142 Закона. Правило пункта 4 статьи 142 Закона распространяется на случаи пропуска любого из названных сроков.

Сообщение о введении конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 09.04.2011 г.. N 62.

Хаймоненко Б.И. обратился в арбитражный суд с заявлением об установлении требований 19.04.2010, что подтверждено почтовым штемпелем, то есть в срок, установленный пунктом 2 статьи 228 Закона о банкротстве, в связи с чем, требования Хаймоненко Б.И. подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ИК Полис-Инвест" в размере 11 580, 41 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2011 по делу N А53-14213/2010 отменить.

Включить требование Хаймоненко Б.И. в размере 11 580, 41 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ИК Полис-Инвест" ИНН 6164024636, ОГРН 1026103291466.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

А.Н. Герасименко Н.В. Шимбарева