Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2011 г. N 09АП-23767/11

город Москва

дело N А40-28558/11-107-124

30.09.2011

N 09АП-23767/2011-АК

резолютивная часть постановления объявлена 29.09.2011.

постановление изготовлено в полном объеме 30.09.2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой,

судей М.С. Сафроновой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Компания "ЛИМН"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2011

по делу N А40-28558/11-107-124, принятое судьей М.В. Лариным,

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Компания "ЛИМН" (ОГРН 1037739465983, 127015, г. Москва, ул. Вятская, 70)

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве (ОГРН 1047714089048, 125284, г. Москва, 2-й Боткинский проезд, д. 8, стр. 1)

о признании недействительными решений;

при участии в судебном заседании:

от заявителя - не явился, извещен;

от заинтересованного лица - Д.А. Тюльков по доверенности от 11.05.2011 N 05-08/017728;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Компания "ЛИМН" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве от 20.10.2010 N 16/726/3630 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, решения N 16/726/1677 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, заявленные требования удовлетворить.

Заинтересованным лицом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя заявителя, извещенного о месте и времени судебного заседания надлежащим образом, в порядке, предусмотренном ст. ст. 121, 122, 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 21.05.2010 обществом представлена в инспекцию уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2010.

По результатам проведения камеральной налоговой проверки инспекцией составлен акт от 08.09.2010 N 16/613/6000 и приняты решение от 20.10.2010 N 16/726/3630 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, решение N 16/726/1677 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Решением от 20.10.2010 N 16/726/3630 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 187.743, 20 руб., обществу начислены пени в сумме 26.466, 61 руб., предложено уплатить недоимку в сумме 938.716 руб., штрафы, пени, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 20.10.2010 N 16/726/1677 обществу отказано в возмещении налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2010 в сумме 10.165.366 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве от 15.12.2010 N 21-19/132216 поданная обществом апелляционная жалоба на решения инспекции от 20.10.2010 N 16/726/3630, N 16/726/1677 оставлена без удовлетворения, решения инспекции утверждены и признаны вступившими в законную силу.

Основанием вынесения оспариваемых решений послужили выводы инспекции о том, что обществом в нарушение п. 2 ст. 173 Налогового кодекса Российской Федерации заявлены в уточненной налоговой декларации за 1 квартал 2010 налоговые вычеты по суммам налога на добавленную стоимость, предъявленным заказчиком-застройщиком ООО "ME MAP" по выполненным для инвестора строительно-монтажным работам на объекте капитального строительства, за пределами установленного трехлетнего пресекательного срока на предъявление вычетов и заявление возмещения налога на добавленную стоимость с периода, в котором соблюдены условия для применения вычетов (июль 2006).

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя инспекции, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что заявителем (инвестор) заключен с ООО "ME' MAP" (заказчик-застройщик и генеральный подрядчик) контракт от 10.10.2002 N 1/2002 на капитальное строительство нежилого здания - просветительского рекреационного центра по адресу: город Москва, Воробьевское шоссе, владение 2.

Фактически строительство объекта инвестирования (здание центра) велось с 15.05.2004 по 29.05.2006, после окончания строительства и выполнения всех работ заказчиком, который являлся одновременно генеральным подрядчиком, составлен акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 от 31.05.2006 N 1, ведомость передачи затрат на строительство от 31.05.2006 (т. 1 л.д. 125-127), согласно которому общая стоимость работ по строительству составила 74.326.792 руб., включая НДС - 11.367.607 руб.

Заказчиком после составления и подписания акта по форме КС-11 и ведомости передачи затрат от 31.05.2006 налогоплательщику выставлены сводные счета-фактуры от 31.07.2006 N 1 на услуги заказчика на сумму 912.097 руб., включая НДС - 148.073 руб., N 2 на все затраты по строительству (включая работы и материалы) на сумму 73.414.695 руб., включая НДС - 11.219.533 руб.

Объект капитального строительства (здание центра) принят государственной комиссией по акту приемки законченного строительством объекта по форме КС-14 от 18.01.2007, с утверждением акта распоряжением префекта ЗАО города Москвы от 31.01.2007 N 74-РП (т. 1 л.д. 80-89).

Право собственности на объект зарегистрировано 10.05.2007 (свидетельство о государственной регистрации права (т. 1 л.д. 94), после чего заявителем принят объект капитального строительства на учет в состав основных средств по акту о приеме-передаче объекта основных средств по форме ОС-lа от 11.05.2007 N 417 (т. 1 л.д. 90-92).

Обществом включен предъявленный по сводным счетам-фактурам от 31.07.2006 N 1, N 2 налог на добавленную стоимость в состав вычетов частично по декларации за 4 квартал 2009 (т. 2 л.д. 50-52, книга покупок - т. 2 л.д. 53-60), представленной 20.01.2010, в размере 263.525 руб. и оставшаяся часть в размере 11.104.082 руб. включена в состав вычетов по первичной декларации за 1 квартал 2010 (т. 2 л.д. 42-44, книга покупок - т. 2 л.д. 45-49), представленной 16.04.2010, повторив их в уточненной декларации, представленной 20.05.2010.

В соответствии с п. 1 ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты, которым в том числе подлежат согласно п. 6 ст. 171 НК РФ (в редакции с 01.01.2006, измененной Федеральным законом от 22.07.2005 N 119-ФЗ) суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Порядок применения налоговых вычетов определен ст. 172 НК РФ, согласно пункту 1 которой, вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), только после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) при наличии соответствующих первичных документов, при приобретении основных средств, оборудования к установке или нематериальных активов вычеты производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств, оборудования к установке или нематериальных активов.

Пунктом 5 ст. 172 НК РФ (в редакции действующей с 01.01.2006) предусмотрено, что вычеты сумм налога, указанных в п. 6 ст. 171 НК РФ (предъявленные подрядными организациями при проведении капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств) производятся в порядке установленном п. 1 ст. 172 НК РФ, то есть по мере выполнения подрядными организациями соответствующих работ и предъявления налогоплательщику счетов-фактур.

Положения п. 6 ст. 171 и п. 1, 5 ст. 172 НК РФ применяются к НДС, относящегося к затратам налогоплательщика на строительство зданий, сооружений, а также затратам на сборку (монтаж) сложного оборудования, являющегося объектом основных средств, при этом, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные в процессе капитального строительства или сборке (монтаже) основных средств, а не после окончания всех работ и приемке результата такого капитального строительства - то есть оконченного строительством объекта основных средств.

Следовательно, завершение подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) определенного этапа работ при капитальном строительстве или всех работ, с составлением соответствующего акта выполненных работ (этапа работ) и выставление счета-фактуры налогоплательщику - заказчику (инвестору) соответствующих работ и является основанием для принятия сумм НДС отраженных в этой счете-фактуре в состав налоговых вычетов.

Доводы о неверной квалификации предъявленного заказчиком-застройщиком НДС как налога, связанного с выполненными работами по капитальному строительству, а не как НДС по принятому на учет основному средству (построенному зданию), что влечет изменение даты возникновения права на вычет (при капитальном строительстве - с момента выставления счета-фактуры и составления акта на приемку работ, а по основным средствам - с момента приемки объекта в состав основных средств), являются необоснованными.

Положение п. 1 ст. 172 НК РФ, применяемое налогоплательщиком, относится к приобретаемым основным средствам, которые уже были созданы или построены, а не к создаваемым объектам, являющимся будущими основными средствами, расходы на создание которых, отражаются на счете 08 "вложение в необоротные активы", учитывая правила принятия на учет объектов основных средств установленные Положением по бухгалтерскому учету основных средств ПБУ 6/01, утвержденному Приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н.

Исходя из анализа п. 2 и 6 ст. 171, п. 1, 5 ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты, связанные с созданием (возведением) объекта основных средств (капитальное строительство или сборка (монтаж) оборудования), которые применяются по мере выполнения соответствующих работ подрядными организациями и вычеты, связанные с приобретением уже созданных (построенных) объектов основных средств, с учетом установления, равных условий для принятия сумм НДС, предъявленных налогоплательщику (наличие счета-фактуры и принятия на учет выполненных работ (п. 6 ст. 171 НК РФ) или принятие на учет приобретенных объектов основных средств (п. 2 ст. 171 НК РФ).

Следовательно, вне зависимости от квалификации создаваемого налогоплательщиком с помощью подрядных организаций объекта (здание, строение, сооружение, сложное оборудование или иной аналогичный объект) затраты на его создание включаются в первоначальную стоимость основного средства после введения его в эксплуатацию и списываются на расходы через амортизационные отчисления, а НДС по затратам на строительство, создание, изготовление учитывается в составе налоговых вычетов по мере выполнения соответствующих работ, а не после принятия на учет результата таких работ (объекта основных средств).

Судом первой инстанции установлено, что заказчиком - застройщиком (ООО "ME' MAP") выполнены в течение 2004-2006 для инвестора (общество) строительно-монтажные работы по капитальному строительству объекта (здания центра), стоимость которых (работ), с учетом услуг заказчика и стоимости материалов, составила 74.326.792 руб., включая НДС - 11.367.607 руб.

Указанная стоимость отражена в составленном совместном акте приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 от 31.05.2006 N 1 и ведомости передачи затрат на строительство от 31.05.2006 и включена в выставленные инвестору сводные счета-фактуры от 31.07.2006 N 1, N 2 именно на работы (услуги), а не на продаваемое здание - объект основных средств, в связи с чем, в силу ст. ст. 740, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденного Приказом Минфина России от 30.12.1993 N 160, постановления Госкомстата России от 30.10.1997 N 71а, с момента составления акта по форме КС-11 и сводной счета-фактуры на все работы по капитальному строительству объекта (31.07.2006) у общества возникло право на включение предъявленных сумм НДС к вычету (июль 2006).

Пунктом 2 ст. 173 НК РФ предусмотрено, что положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям признаваемым объектом налогообложения, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст. 176 НК РФ, за исключением случае, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Трехлетний срок на предъявление налоговой декларации с указанием суммы НДС к возмещению из бюджета отраженный в п. 2 ст. 173 НК РФ касается тех налоговых вычетов, право на предъявление которых, при соблюдении всех условий предусмотренных ст. ст. 169-172 НК РФ, возникло у налогоплательщика в налоговом периоде, отстоящем от налогового периода, в которым соответствующие вычеты фактически предъявлены, более чем на три года, при этом, не имеет значения отражены вычеты в первичной или уточненной декларации за соответствующий период, поскольку сравнению подлежит дата окончания периода, в котором возникло право на применение вычета и дата представления налоговой декларации (первичной или уточненной), в которой эти вычеты фактически заявлены.

Таким образом, общество, заявляя в уточненной декларации по НДС за 1 квартал 2010, представленной 20.05.2010, налоговые вычеты по суммам налога предъявленным налогоплательщику заказчиком и генеральным подрядчиком по законченному капитальным строительством объекту в размере 11.104.082 руб., право на применение которых, возникло в июле 2006, включило спорные суммы НДС в декларацию представленную за пределами установленного п. 2 ст. 173 НК РФ пресекательного трехлетнего срока с даты окончания соответствующего налогового периода, в связи с чем, основания для применения указанных вычетов и возмещения НДС в этом размере у налогоплательщика отсутствует.

Доводы о необходимости учитывать дату ввода построенного капитальным строительством объекта в эксплуатацию, под которым общество понимает регистрацию права собственности (свидетельство о регистрации права от 10.05.2007), подлежат отклонению, поскольку с 01.01.2006 в связи с изменением ст. ст. 171 и 172 НК РФ право на принятие НДС, предъявленного подрядными организациями при строительстве объектов капитальных вложений, возникает не с момента ввода такого объекта в эксплуатацию, а с момента выполнения самих работ или этапа работ, то есть подписания соответствующего акта по форме КС-2 или КС-11.

Кроме того, до внесения изменений (до 01.01.2006) ввод объектов капитального строительства в эксплуатацию не связывался с обязательной регистрацией права собственности, поскольку из анализа положений ст. ст. 171, 172, 259 НК РФ (в редакции до 01.01.2006) следует, что момент возникновения права на применение налогового вычета по объекту капитального строительства связан не с подачей документов на государственную регистрацию прав на объект и документальным подтверждением данного факта, а с моментом введения объекта в эксплуатацию, так как п. 8 ст. 258 НК РФ, определяющий момент включения основного средства в амортизационную группу, не устанавливает иного срока, с наступлением которого у налогоплательщика возникает право на начисление амортизации.

Дата ввода объекта капитального строительства в эксплуатацию, с которого должна начисляться амортизация и с этого момента он должен быть принят в состав основных средств, исходя из ПБУ 6/01 и иных положений гражданского и градостроительного законодательства является дата составления и подписания уполномоченным лицом (органом) субъекта Российской Федерации или муниципального образования акта приемки законченного строительством объекта государственной комиссией по форме КС-14.

В данном случае акт по форме КС-14 составлен 18.01.2007, объект принят и введен в эксплуатацию 31.01.2007 по распоряжению префекта ЗАО города Москвы, в связи с чем, право на вычет по капитальному строительству объекта возникло не позднее 31.01.2007, то есть, трехлетний срок на предъявление этих сумм к вычету в момент представления и первичной, и уточненной декларации за 1 квартал 2010 (16.04.2010 и 20.05.2010) истек.

Таким образом, спорные суммы налоговых вычетов в размере 11.104.082 руб., включенные в уточненную декларацию за 1 квартал 2010, которая представлена 20.05.2010, заявлены за пределами установленного п. 2 ст. 173 НК РФ пресекательного срока, в связи с чем, основания для их применения и возмещения суммы НДС не имеется.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают установленные обстоятельства и выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2011 по делу N А40-28558/11-107-124 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Т.Т. Маркова

Судьи

М.С. Сафронова Е.А. Солопова