Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2011 г. N 13АП-14180/11

г. Санкт-Петербург

30 сентября 2011 г.

Дело N А56-27021/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 сентября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фокиной Е.А.

судей Борисовой Г.В., Шульга Л.А.

при ведении протокола судебного заседания: Крыловой А.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-14180/2011) ООО "Дом-Строй" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.07.2011 по делу N А56-27021/2011 (судья Боровлев Д.Ю.), принятое

по заявлению ООО "Дом-Строй"

к Комитету по строительству Правительства Санкт-Петербурга

об оспаривании постановления

при участии:

от заявителя: Козлова М.А., доверенность от 12.09.2011 N 14-12/09-11.

от ответчика: Пчелкина С.М., доверенность от 11.03.2011 N 16-2908/11.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Дом-Строй" (Санкт-Петербург, пл.Конституции, дом 7, ОГРН 1067847742930, в дальнейшем - общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене акта административного органа - постановления Комитета по строительству правительства Санкт-Петербурга (Санкт-Петербург, наб.р.Мойки, дом 76, ОГРН 1027810279397, далее - Комитет) N 6 от 21.04.2011 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении, на основании которого ООО "Дом-Строй" привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ).

Решением суда от 18 июля 2011 года в удовлетворении заявления отказано. Суд пришел к выводу о правомерном привлечении общества к административной ответственности. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, влекущих отмену оспариваемого постановления Комитета, суд не установил.

В апелляционной жалобе и дополнении к апелляционной жалобе общество просит решение суда отменить. По мнению общества, на момент вынесения постановления срок давности привлечения к административной ответственности истек, вывод суда о том, что административное правонарушение является длящимся, противоречит нормам права и фактическим обстоятельствам дела. Заявитель обращает внимание, что Федеральным законом от 17.06.2010 N 119-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" расширена сфера действия статьи 14.28 КоАП РФ и увеличен штраф за инкриминируемое обществу правонарушение. То есть новым законом ухудшено положение привлекаемого к административной ответственности лица и, в силу части 2 статьи 1.7 КоАП РФ, он не должен применяться в настоящем деле.

Изложенную в апелляционной жалобе и дополнении к апелляционной жалобе позицию представитель общества полностью поддержал в судебном заседании.

Комитетом по строительству представлен письменный отзыв с возражениями на апелляционную жалобу, доводы которого поддержаны представителем Комитета в судебном заседании апелляционного суда.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судом, на основании приказа Комитета по строительству от 11.03.2011 N 36 проведена плановая проверка деятельности общества по привлечению денежных средств участников долевого строительства для строительства жилых домов со встроено-пристроенными помещениями, расположенных по адресу: Санкт-Петербург, Красносельский район, Ленинский проспект, участок 7 (северо-западнее пересечения с Брестским бульваром), по результатам которой составлен Акт от 15.04.2011 N 4/36.

В ходе проверки установлено, что общество осуществляет проектирование и строительство жилых домов по указанному выше адресу на основании разрешения на строительство N 78-14381с-2007, а также договора аренды земельного участка на инвестиционных условиях от 15.06.2006 N 08/ЗКС-000047 и дополнительного соглашения к нему от 19.07.2006 N 1.

26.03.2007 между ООО "Дом-Строй" и ООО "Лидер Групп" заключен договор N 2А оказания услуг, согласно которому ООО "Лидер Групп" принимает на себя обязательства совершать от имени и в интересах общества фактические действия, связанные с поиском и привлечением лиц, имеющих намерение приобрести право собственности на помещения в строящемся доме по указанному выше адресу, для последующего заключения соответствующих сделок (предварительный договор купли-продажи, либо соглашение о замене лица в обязательстве) на условиях, согласованных с обществом.

По сделкам, совершенным ООО "Лидер Групп" с приобретателями от имени и за счет общества, приобретает права и обязанности общество.

За период с августа 2006 года по март 2010 обществом заключено 685 предварительных договоров купли-продажи квартир с физическими и юридическими лицами на общую сумму 1 650 048 817,94 руб.

Комитетом установлено нарушение части 2 статьи 1 и статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменении в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ), выразившееся в привлечении денежных средств физических лиц для финансирования строительства многоквартирного дома путем заключения предварительных договоров купли-продажи квартир.

По факту привлечения денежных средств граждан Григорьева А.В. и Татариновой О.В. на основании предварительного договора от 16.02.2010 N 54а-ЛБф/02-10Г купли-продажи квартиры в жилом доме по строительному адресу: Санкт-Петербург, Ленинский проспект, участок 7 (северо-западнее пересечения с Брестским бульваром), уполномоченным должностным лицом Комитета 08.04.2011 составлен протокол об административном правонарушении N 6.

Действия общества квалифицированы по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

21.04.2011 первым заместителем председателя Комитета вынесено постановление N 6 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении на основании ч.1 ст.14.28 КоАП РФ в размере 500 000 рублей.

Как следует из постановления, ООО "Лидер Групп", действуя от имени ООО "Дом-Строй", 16.02.2010 заключило с гражданами Григорьевым А.В. и Татариновой О.В. предварительный договор N 54а-ЛБф/02-10Г купли-продажи квартиры с целью приобретения в будущем названными гражданами права собственности на однокомнатную квартиру с проектным N 54а общей площадью 30,04 кв.м.

В соответствии с предварительным договором покупатели должны оплатить продавцу (ООО "Дом-Строй") денежные средства в сумме, равной продажной стоимости квартиры, а именно 2 087 580 руб. в соответствии с графиком оплаты в срок до 16.02.2013.

Фактически в кассу общества за период с 16.06.2010 по 16.03.2011 от Григорьева А.В. поступили денежные средства в размере 399 400 рублей.

На момент привлечения денежных средств многоквартирный дом в эксплуатацию не введен.

Комитет пришел к выводу, что действия ООО "Дом-Строй" по привлечению денежных средств граждан по предварительному договору купли-продажи квартиры противоречит части 2 статьи 1 и статье 3 Закона N 214-ФЗ и образуют состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ как в редакции, действовавшей на момент заключения предварительного договора, так и в действующей с 21.06.2010 (когда фактически совершались действия по привлечению денежных средств граждан) редакции части 1 статьи 14.28 КоАП РФ. Данные действия выражаются в длительном непрекращающемся невыполнении обществом предусмотренных законом обязанностей, то есть имеет место длящееся административное правонарушение, при котором срок давности привлечения к административной ответственности начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Суд первой инстанции, признав выводы административного органа правомерными, отказал обществу в удовлетворении заявления.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей сторон, апелляционная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 3 Закона N 214-ФЗ (в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений) застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) предоставления проектной декларации и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома, или договора аренды такого земельного участка.

Частью 2 указанной статьи установлено, что право на привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся многоквартирном доме, имеют застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.

В соответствии с частью 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента регистрации.

Следовательно, обязательным условием для получения застройщиком права на привлечение денежных средств граждан является соблюдение им не только требований, указанных в части 1 статьи 3 Закона об участии в долевом строительстве (получение разрешения на строительство, опубликование проектной декларации, государственная регистрация права на земельный участок), но и требований части 2 статьи 3 и части 3 статьи 4 этого Закона (наличие договора участия в долевом строительстве, заключенного в письменной форме и прошедшего государственную регистрацию).

Именно выполнение этих требований и предоставляет застройщику право привлекать денежные средства граждан.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, общество привлекало от гражданина Григорьева А.В. денежные средства на основании предварительного договора от 16.02.2010 N 54а-ЛБф/02-10Г, то есть без заключения в установленном порядке договора участия в долевом строительстве.

Кроме того, обществом на момент привлечения денежных средств не было осуществлено опубликование проектной декларации.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что привлечение денежных средств осуществлено обществом в нарушение частей 1 и 2 статьи 3 и части 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ, является правильным.

В соответствии с частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 28.11.2009 N 305-ФЗ) состав административного правонарушения образует привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости. Для юридических лиц установлена ответственность в виде наложения административного штрафа в размере от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Федеральным законом от 17.06.2010 N 119-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" в статью 14.28 КоАП РФ внесены изменения.

Согласно части 1 статьи 14.28 Кодекса в редакции Закона N 119-ФЗ, состав административного правонарушения образует привлечение денежных средств гражданина, связанное с возникающим у гражданина правом собственности на жилое помещение в многоквартирном доме, который на момент привлечения таких денежных средств гражданина не введен в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, лицом, не имеющим в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на это права и (или) привлекающим денежные средства граждан в нарушение требований, установленных указанным законодательством. Для юридических лиц установлена ответственность в виде наложения административного штрафа в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Кроме того, статья 14.28 КоАП РФ дополнена примечанием, в соответствии с которым в случае нарушения лицом требований к привлечению денежных средств гражданина, связанному с возникающим у гражданина правом собственности на жилое помещение в многоквартирном доме, который на момент привлечения таких денежных средств гражданина не введен в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, административная ответственность, установленная частью 1 настоящей статьи, наступает в отношении каждого случая неправомерного привлечения денежных средств гражданина в отдельности.

Федеральный закон N 119-ФЗ от 17.06.2010 вступил в силу 21.06.2010.

Объективной стороной данного административного правонарушения является привлечение денежных средств граждан для целей строительства лицом, не имеющим на это права.

Таким образом, действия общества образуют состав административного правонарушения в момент первого получения денежных средств в отсутствие заключенного и зарегистрированного в установленном порядке договора долевого участия, в данном случае - по приходному кассовому ордеру N 1360 от 16.06.2010.

Вывод суда первой инстанции о том, что совершенное административное правонарушение является длящимся, апелляционная коллегия признает правомерным.

Как разъяснил Верховный Суд Российской Федерации в пункте 14 постановления Пленума от 24.03.2005 N 5, длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей.

В рассматриваемом случае Комитетом установлено и обществом не оспаривается, что привлечение денежных средств граждан по предварительному договору N 54а-ЛБф/02-10Г производилось ежемесячно начиная с 16.06.2010 и по 16.03.2011.

В соответствии с частью 1 статьи 1.7 КоАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения.

Поскольку административное правонарушение совершалось обществом как в период действия части 2 статьи 14.28 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 28.11.2009 N 305-ФЗ, так и после вступления в силу Федерального закона N 119-ФЗ от 17.06.2010, которым внесены изменения в статью 14.28 КоАП РФ, оснований для применения положений части 2 статьи 1.7 КоАП РФ не имеется.

Апелляционная коллегия принимает во внимание, что размер административного штрафа, назначенный обществу в соответствии с постановлением N 6, не превышает санкцию части 1 статьи 14.28 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 28.11.2009 N 305-ФЗ.

Апелляционный суд отклоняет довод общества о том, что срок давности привлечения к административной ответственности следует исчислять с 16.02.2010 - даты заключения предварительного договора, поскольку заключение предварительного договора образует оконченный состав инкриминируемого административного правонарушения. Указанная позиция общества основана на ошибочном толковании норм материального права.

Учитывая, что совершенное обществом правонарушение является длящимся, срок давности привлечения ООО "Дом-Строй" к административной ответственности в силу части 2 статьи 4.5 КоАП РФ начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Днем обнаружения правонарушения суд первой инстанции правомерно установил 08.04.2011 - день составления протокола об административном правонарушении.

Постановление N 6 о наложении штрафа вынесено 21.04.2011, то есть в пределах установленного частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ срока.

Учитывая изложенное, апелляционная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения арбитражного суда.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18 июля 2011 года по делу N А56-27021/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Дом - Строй" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Е.А. Фокина

Судьи

Г.В. Борисова Л.А. Шульга