Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2011 г. N 05АП-5491/11

г. Владивосток

Дело

03 октября 2011 г.

N А59-461/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 29 сентября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 октября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А. В. Пятковой

судей З.Д. Бац, О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии:

от Баева Дмитрия Валентиновича - Самоплясов А.К. по доверенности от 11.05.2010, Шастин С.Г. по доверенности от 02.09.2011,

от Межрайонная ИФНС N 5 по Сахалинской области - не явились, извещены

от ООО "Союзокеан" - адвокат Елсукова Г.И. по доверенности со специальными полномочиями от 01.08.2010 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение N 262

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Союзокеан"

апелляционное производство N 05АП-5491/2011

на решение от 01.07.2011

судьи В.С. Орифовой

по делу N А59-461/2011 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску (заявлению) Баева Дмитрия Валентиновича

к МИФНС России N 5 по Сахалинской области

третье лицо - ООО "Союзокеан"

о признании незаконным бездействия, обязании исключить запись из ЕГРЮЛ

УСТАНОВИЛ:

Баев Дмитрий Валентинович обратился в Арбитражный суд Сахалинской области к ИФНС России по Южно-Курильскому району Сахалинской области с заявлением о признании незаконным бездействия, выразившегося в неисполнении решения Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010, и об обязании исключить из ЕГРЮЛ запись в отношении ООО "Союзокеан", внесенную на основании решения общего собрания участников общества от 22.06.2009 об избрании Пьянова А.И. генеральным директором ООО "Союзокеан".

Определением от 12.04.2011 произведена замена ИФНС России по Южно-Курильскому району Сахалинской области на её процессуального правопреемника - МИФНС России N 5 по Сахалинской области.

Решением суда от 01.07.2011 требования удовлетворены частично.

Суд признал бездействие регистрирующего органа незаконным и в порядке ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязал инспекцию внести изменения в Единый государственный реестр юридических лиц в отношении ООО "Союзокеан" о признании недействительной записи за государственным регистрационным номером 2096518002161.

В удовлетворении требований Баева Д.В. об исключении из Единого государственного реестра юридических лиц записи в отношении ООО "Союзокеан", внесенной на основании решения общего собрания участников общества от 22.06.2009 об избрании Пьянова А.И. генеральным директором ООО "Союзокеан", отказал.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, третье лицо - ООО "Союзокеан" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

По мнению общества, судом при вынесении решения не учтено, что регистрирующий орган не допустил незаконного бездействия, выразившегося в неисполнении решения Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010. Решение суда было исполнено регистрирующим органом в том объеме, в котором было постановлено и указано в резолютивной части судебного акта. При отсутствии указания в судебном акте об аннулировании записи о руководителе предприятия, содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о генеральном директоре Пьянове А.И. и запись N 2096518002161 от 18.08.2009 соответствуют действительности.

Кроме того, суд не оценил бездействие инспекции на предмет соответствия его закону и иным нормативно-правовым актам.

Также со стороны заявителя Баева Д.В. не представлено доказательств в порядке ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о том, что оспариваемое бездействие нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на него какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ст. 17 Федерального закона от 08.08.2011 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при смене единоличного исполнительного органа соответствующие изменения подлежат внесению в государственный реестр на основании представленного в регистрирующий орган заявления. Такое заявление удостоверяется подписью уполномоченного лица. Поскольку Баев Д.В. не является уполномоченным лицом ООО "Союзокеан", то на основании его заявления записи в ЕГРЮЛ внесению не подлежат.

Также общество полагает, что при вынесении решения, обязывая налоговый орган внести изменения в Единый государственный реестр юридических лиц, суд вышел за пределы предъявленных заявителем требований, поскольку Баев Д.В. не просил признать незаконной регистрационную запись N 2096518002161 от 18.08.2009.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда в части удовлетворенных требований. Прояснил, что решение суда в части, в которой Баеву Д.В. было отказано в удовлетворении требований, не оспаривает.

В судебном заседании Баев Д.В. с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в письменном отзыве, также указал, что доводы апелляционной жалобы ООО "Союзокеан" направлены на переоценку выводов суда первой инстанции и не соответствуют целям законности и охраняемым государством интересам субъектов в сфере корпоративных отношений, просил оставить решение суда без изменения, как законное и обоснованное.

В судебном заседании представители заявителя пояснили, что не оспаривают решение суда в части, в которой Баеву Д.В. было отказано в удовлетворении требований, и не возражают, чтобы законность решения была проверена апелляционной инстанцией только в обжалуемой части, в которой его требования были удовлетворены.

МИ ФНС России N 5 по Сахалинской области своего представителя в судебное заседание не направила, в материалы дела представила письменный отзыв, в котором доводы апелляционной жалобы поддержала, считает, что решение суда вынесено с нарушением норм материального права, а потому подлежит отмене.

Поскольку о времени и месте рассмотрения дела ответчик надлежащим образом извещен, суд, руководствуясь ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие его представителей.

Из материалов дела судом установлено.

Общество с ограниченной ответственностью "Союзокеан" зарегистрировано в качестве юридического лица 27.11.2002 с присвоением основного государственного регистрационного номера 1026501202595.

Учредителями указанного общества явились Пьянов Александр Иванович, обладающий 40% долей в уставном капитале, и Баев Евгений Валентинович, обладающий 60% долей в уставном капитале. Одновременно Баев Е.И. был назначен на должность генерального директора.

В связи со смертью 22.06.2009 учредителя ООО "Союзокеан" Баева Е.В., вторым учредителем общества Пьяновым А.И. проведено общее собрание, оформленное протоколом от 22.06.2009 N 11, на котором принято решение о назначении Пьянова А.И. новым руководителем юридического лица сроком на 3 года.

11.08.2009 в ИФНС России по Южно-Курильскому району Сахалинской области для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащихся в ЕГРЮЛ, о назначении генеральным директором ООО "Союзокеан" Пьянова А.И., общество представило заявление по форме Р14001 (вх. N 83).

На основании указанного заявления инспекция приняла решение от 18.08.2009 N 83 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, о чем в ЕГРЮЛ внесена запись за государственным регистрационным номером 2096518002161 от 18.08.2009. Согласно данной записи лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, указан Пьянов Александр Иванович.

04.12.2009 общество представило в инспекцию заявление о внесении изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, на основании решения внеочередного общего собрания учредителей от 20.11.2009 об утверждении устава общества в новой редакции. На основании этого заявления инспекцией произведена государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, о чем в ЕГРЮЛ 11.12.2009 внесена запись за государственным регистрационным номером N 2096518003350.

Как следует из вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010, Баев Д.В., являющийся наследником доли в уставном капитале ООО "Союзокеан", обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к ООО "Союзокеан" и к Инспекции Федеральной налоговой службы по Южно-Курильскому району Сахалинской области о признании недействительными решений общего собрания участников ООО "Союзокеан" от 22.06.2009 и от 20.11.2009 и о признании недействительной новой редакции Устава ООО "Союзокеан".

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010 исковые требования Баева Д.В. удовлетворены частично. Признаны недействительными решения общего собрания участников ООО "Союзокеан", оформленные протоколами от 22.06.2009 и 20.11.2009. Признана недействительной запись регистрирующего органа - Инспекции Федеральной налоговой службы по Южно-Курильскому району - о государственной регистрации сведений о юридическом лице, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении ООО "Союзокеан" от 11.12.2009, государственный регистрационный номер 2096518003350. В остальной части иска отказано.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.01.2011 решение суда от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010 оставлено в силе.

Баев Д.В. обратился в ИФНС России по Южно-Курильскому району Сахалинской области с заявлением от 28.01.2011 (вх. 31.01.2011), в котором со ссылкой на решение Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 и постановление ФАС ДВО по делу N А59-1043/2010 указал, что участник общества Пьянов А.И. не является лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени ООО "Союзокеан", и просил налоговый орган внести в ЕГРЮЛ изменения о юридическом лице, следующие из решения Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010.

В ответ на заявление Баева Д.В. инспекция направила свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ серии 65 N 000844236, выписку из ЕГРЮЛ N 9 от 07.02.2011, одновременно сообщила, что изменения в сведения о юридическом лице внесены в части изменения доли по распределению уставного капитала между участниками общества, по внесению изменений в части руководителя ООО "Союзокеан" Баев Д.В. не является уполномоченным лицом и не может действовать от имени общества без доверенности.

Посчитав бездействие регистрирующего органа, выразившееся в неисполнении решения суда от 16.07.2010 в части невнесения в ЕГРЮЛ записи об исключении записи, внесенной на основании решения общего собрания участников общества от 22.06.2009, об избрании Пьянова Александра Ивановича генеральным директором незаконным, Баев Д.В. обратился в суд.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном ст. 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзывы на жалобу, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда подлежит отмене, а требования Баева Д.В. оставлению без удовлетворения.

При этом, в порядке ст. 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная инстанция проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, а именно в части удовлетворения требований Баева Д.В., поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений о проверке решения от 01.07.2011 в полном объеме.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции исходил из того, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010 признано недействительным решение общего собрания участников ООО "Союзокеан", оформленное протоколом от 22.06.2009, которым был избран генеральным директором общества Пьянов А.И., что в силу ст. 16 и ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет недействительность регистрационной записи в ЕГРЮЛ от 18.08.2009 N 2096518002161.

Вместе с тем, признание недействительным решения общего собрания участников общества не влечет за собой автоматического признания недействительным решения регистрирующего органа и признания недействительной записи регистрации.

Как следует из правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда, изложенной в п.10 информационного письма N 99 от 22.12.2005 "Об отдельных вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" требование о признании недействительным решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью о внесении изменений и дополнений в учредительные документы этого общества может быть соединено в одном заявлении с требованием о признании недействительным акта регистрирующего органа о государственной регистрации этих изменений и дополнений.

В арбитражный суд с требованием о признании недействительным решения регистрирующего органа от 18.08.2009 N 83 и запись регистрации от 18.08.2009 N2096518002161 о внесении в ЕГРЮЛ сведений о генеральном директоре ООО "Союзокеан" Пьянове А.И. на основании протокола общего собрания N 11 от 22.06.2009 Баев Д.В. не обращался.

Из решения Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010 следует, что требования Баева Д.В. удовлетворены частично: признаны недействительными решения общего собрания участников ООО "Союзокеан", оформленные протоколами от 22.06.2009 и от 20.11.2009, а также признана недействительной запись регистрирующего органа от 11.12.2009 государственный регистрационный номер 2096518003350 (касающаяся внесения в ЕГРЮЛ сведений на основании протокола общего собрания от 20.11.2009 об изменении устава общества). В удовлетворении остальной части иска Баева Д.В. отказано.

Таким образом, Арбитражный суд Сахалинской области не признал недействительными решение регистрирующего органа от 18.08.2009 N 83 и запись регистрации от 18.08.2009 N2096518002161, о внесении в ЕГРЮЛ сведений о генеральном директоре ООО "Союзокеан" Пьянове А.И. на основании протокола общего собрания N 11 от 22.06.2009, и не обязывал регистрирующий орган внести в ЕГРЮЛ какие-либо изменения в отношении записи о генеральном директоре общества.

Соответственно, обязанности регистрирующего (налогового) органа на основании судебного решения по делу N А59-1043/2010 по внесению в ЕГРЮЛ изменений относительно записи о государственной регистрации от 18.08.2009 N 2096518002161 не возникло.

Из материалов дела следует, что во исполнение решения Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010 ИФНС по Южно-Курильскому району Сахалинской области 02.08.2010 внесла в ЕГРЮЛ запись порядковый номер 26 строка 1418-1424 о признании недействительной на основании решения суда записи государственный регистрационный номер 2096518003350, то есть в полном объеме исполнила указанное решение суда.

Следовательно, ИФНС по Южно-Курильскому району Сахалинской области не допустила незаконного бездействия, выразившегося в неисполнении решения Арбитражного суда Сахалинской области от 16.07.2010 по делу N А59-1043/2010.

Не возникло у регистрирующего органа обязанности по внесению соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и в силу закона.

Так, в соответствии с абз. "л" п.1 ст.5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее Закон о регистрации) в едином государственном реестре юридических лиц в числе прочих содержатся сведения фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.

В силу ст. 11 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ и п. 5 Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом либо иным органом в соответствии с федеральными законами о специальном порядке регистрации отдельных видов юридических лиц по документам, представленным при государственной регистрации юридического лица.

Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

Следовательно, внесение соответствующих изменений в ЕГРЮЛ о юридическом лице производится регистрирующим органом только на основании заявления уполномоченного лица.

Согласно ст.ст. 9, 18 Закона о регистрации при государственной регистрации юридического лица и изменении сведений о юридическом лице заявителями могут быть следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

В соответствии с Приложением 4 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" и с разделом V Приказа ФНС РФ от 01.11.2004 NСАЭ-3-09/16 "О методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя" заявителями в случае представления сведений об изменении лица, имеющего право без доверенности действовать от имени организации, могут выступать руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а также иные лица, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, в частности: управляющий, осуществляющий функции единоличного исполнительного органа на основании договора.

В данных нормативных документах не оговаривается, что заявителем при смене руководителя постоянно действующего исполнительного органа юридического лица может быть участник юридического лица.

Как видно из материалов дела и подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 07.02.2011 N 9 Баев Д.В. является участником юридического лица ООО "Союзокеан", руководителем общества не является, соответственно выступать от имени общества при смене руководителя юридического лица без надлежащим образом оформленной доверенности не может.

Из материалов дела следует, что обращаясь в налоговую инспекцию с заявлением от 31.01.2011, Баев Д.В. не представил регистрирующему органу доверенность, дающую ему право действовать от имени общества.

Таким образом, ИФНС России по Южно-Курильскому району Сахалинской области правомерно в письме N 02-83/0311 от 07.02.2011 указала на то, что Баев Д.В. не является уполномоченным лицом по внесению изменений в ЕГРЮЛ сведений о руководителе общества.

Следовательно, у налоговой инспекции отсутствовали правовые основания для внесения спорных изменений в ЕГРЮЛ в отношении директора ООО "Союзокеан" на основании заявления Баева Д.В.

При изложенных обстоятельствах коллегия считает, что регистрирующим органом не было допущено неправомерного бездействия.

Кроме того, согласно ст.198 и ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания действия (бездействия) государственного органа недействительным требуется одновременно наличие двух условий: несоответствие закону и нарушение прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности.

Суд первой инстанции при вынесении решения указал, что права и законные интересы заявителя Баева Д.В. нарушены тем, что в ЕГРЮЛ продолжает числиться генеральным директором Пьянов А.И., что противоречит решению суда от 16.07.2010. Общество в лице генерального директора мер по приведению в соответствие документов общества, в части избрания руководителя исполнительного органа не принимает, тем самым нарушаются права и законные интересы заявителя, как участника общества.

Однако судом не учтено, что ст.33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определена компетенция общего собрания участников общества, к которой, в числе прочего, относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Таким образом, наделение лица полномочиями руководителя общества относится к компетенции общего собрания участников и не зависит от того внесены ли сведения об этом в ЕГРЮЛ или нет, данное лицо признается единоличным исполнительным органом с момента его избрания общим собранием участников общества, а не с момента внесения в ЕГРЮЛ записи об этом. Соответственно, прекращение полномочий лица в качестве директора общества также не зависит от факта внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

Следовательно, с момента признания судом недействительным решения общего собрания ООО "Союзокеан" от 22.06.2009 об избрании Пьянова А.И. директором общества, его полномочия прекратились независимо от того внесении ли об этом сведения в ЕГРЮЛ.

Таким образом, факт внесения или невнесения в ЕГРЮЛ сведений о руководителе юридического лица не может нарушать права участника общества.

Кроме того, в материалы дела заявителем не представлено доказательств того, что Баев Д.В. пытался реализовать свои права в части созыва общего собрания участников ООО "Союзокеан" для решения вопроса об избрании генерального директора общества.

Апелляционная коллегия в рассматриваемом споре не установила, каким образом обжалуемое бездействие регистрирующего органа нарушает права и интересы заявителя.

Поскольку апелляционной инстанцией не установлено со стороны налоговой инспекции неправомерного бездействия и данным бездействием регистрирующего органа не нарушаются права и законные интересы заявителя, коллегия считает, что требования Баева Д.В. удовлетворению не подлежат.

В связи с чем решение суда подлежит отмене на основании ч.1 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, как принятое с нарушением норм материального права.

Судебные расходы по оплате госпошлины коллегия в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относит на заявителя.

Поскольку в соответствии со ст. 333.21 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.05.2005 N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" госпошлина по апелляционной жалобе на решение о признании недействительным решения государственного органа подлежит уплате в размере 1.000 руб., а ООО "Союзокеан" при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению N 166 от 18.07.2011 уплатило госпошлину в сумме 2.000 руб., излишне уплаченная госпошлина в сумме 1.000 руб. подлежит возврату обществу из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 01.07.2011 по делу N А59-461/2011 в обжалуемой части отменить.

В удовлетворении требований Баеву Дмитрию Валентиновичу отказать.

Возвратить ООО "Союзокеан" из федерального бюджета излишне уплаченную на основании платежного поручения N 166 от 18.07.2011 госпошлину в сумме 1.000 рублей.

Выдать справку на возврат госпошлины.

Взыскать с Баева Дмитрия Валентиновича в пользу ООО "Союзокеан" расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе в сумме 1.000 рублей.

Исполнительный лист выдать Арбитражному суду Сахалинской области.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

А. В. Пяткова

Судьи

З.Д. Бац О.Ю. Еремеева