Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2011 г. N 06АП-3987/11

г. Хабаровск

03 октября 2011 г.

N 06АП-3987/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2011 года. Полный текст постановления изготовлен 03 октября 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С. Б.,

судей Головниной Е.Н., Козловой Т.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Дорощенко Н.В.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания": Сидоренко Ю.А., представителя по доверенности от 15.03.2011 N ДЭК-20-15/7312Д,

Бочаровой Е.В., индивидуального предпринимателя, паспорт серии 0808 N 757356,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение от 28.07.2011

по делу N А73-4607/2011

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей В.Н.Трещевой,

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к индивидуальному предпринимателю Бочаровой Елене Викторовне

о взыскании 60 787,55 рубля

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") (ОГРН 1072721001660, ИНН 2723088770) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к индивидуальному предпринимателю Бочаровой Елене Викторовне (далее - ИП Бочарова Е.В.) (ИНН - 272206163901, ОГРН - 304272215500024, место жительства: г. Хабаровск, ул. Стрельникова, 12-79) о взыскании задолженности по оплате потребленной без учета электрической энергии за период с августа 2010 года по январь 2011 года.

Решением суда от 28.07.2011 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

ОАО "ДЭК" не согласившись с принятым по делу судебным актом от 28.07.2011, обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Заявитель считает, что неисполнение ответчиком обязанностей по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии привело к возникновению возможности несанкционированного доступа к данным средствам учета, вследствие чего у истца возникло право на определение объема потребленной энергии расчетным путем. Кроме того, ссылается на пункт 152 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, исходя из которого, следует, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии может присутствовать представитель потребителя.

В судебном заседании представитель истца на удовлетворении апелляционной жалобы настаивал.

Ответчик в судебном заседании признал иск в части начисления задолженности за неучтенное потребление электроэнергии в период с декабря 2010 по январь 2011 года, представив акт о пожаре от 20.12.2010 года, в котором указано о срыве пломбы с дверцы шкафа учета.

Из материалов дела следует, что между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и ИП Бочаровой Е.В. (покупатель) заключен договор энергоснабжения электрической энергией N 1489 от 23.05.2007, по условиям которого гарантирующий поставщик принял на себя обязательства по осуществлению продажи электрической энергии и мощности ответчику, через привлеченных третьих лиц - территориальную сетевую организацию, а покупатель обязался оплачивать приобретенную энергию и оказанные услуги.

Пунктом 7.2 договора предусмотрен порядок расчетов сторон за электроэнергию в случае обнаружения гарантирующим поставщиком факта безучетного потребления или нарушения работы измерительного комплекса по вине покупателя (сорвана или нарушена пломба государственной поверки, или пломба гарантирующего поставщика (территориальной сетевой организации) и иных нарушений.

Представителями истца и ответчика 02.02.2011 проведена проверка соблюдения ИП Бочаровой Е.В. условий заключенного договора по адресу: с. Сергеевка, ул.Центральная, 21, по результатам которой составлен акт N 533 о неучтенном потреблении электроэнергии, в котором отражен факт срыва пломбы с дверцы шкафа учета, нарушение исправного состояния прибора учета, наличие проволоки, тормозящей счетный механизм.

На основании данного акта гарантирующим поставщиком произведен расчет безучетно потребленной покупателем электрической энергии на сумму 60 787,55 рубля.

Неоплата ИП Бочаровой Е.В. указанной суммы послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании индивидуального предпринимателя и представителя ОАО "ДЭК", суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Правоотношения сторон подлежат регулированию нормами § 6 "Энергоснабжение" Главы 30 ГК РФ "Купля - продажа".

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно условиям заключенного сторонами договора N 539 учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии и мощности определяется средствами учета электрической энергии, в соответствии с приложением N 3 (пункт 4.1).

В соответствии с пунктом 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530 (далее - Положения N 530), безучетным потреблением электрической энергии признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии

Согласно пункту 152 Положений N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований исходил из того, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в отсутствие уполномоченного лица, вследствие чего не может быть принят в качестве допустимого доказательства безучетного потребления ответчиком электроэнергии.

Указанный вывод суда первой инстанции признается ошибочным, поскольку пункт 152 Положений N 530, устанавливающий порядок составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, согласно которому при его составлении должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель, не выдвигает при этом специальных требований к последнему и не ограничивает возможность представления интересов потребителя при составлении акта указанием на конкретное должностное лицо.

Исходя из объяснений ответчика, магазин, в который от истца поступает электроэнергия, в спорный период находился в аренде у открытого акционерного общества "Охотск".

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии N 533 присутствовала Голена А.А, занимающая должность заведующего магазином, и полномочия этого лица на представление ответчика в вопросах энергообеспечения данного объекта явствуют из обстановки, в которой составлялся данный акт (статья 182 ГК РФ).

Кроме того, в материалы дела представлен акт N 55/1 от 03.09.2009 о принятии установленного по адресу с. Сергеевка, ул. Центральная прибора учета в качестве расчетного, скрепленный наряду с подписью ИП Бочаровой Е.В. подписью товароведа Голена А.А.

При таких обстоятельствах, у суда первой инстанции отсутствовали основания полагать, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии подписан неуполномоченным лицом.

Следует также учесть, что независимо от наличия договорных отношений с ОАО "Охотск", покупатель по договору от 23.05.2007 обеспечивает сохранность и исправность измерительного комплекса и средств защиты от несанкционированного доступа в течение всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации (пункт 3.1.2).

Надлежащим образом обслуживает принадлежащие ему и находящиеся согласно акту разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок в зоне его эксплуатационной ответственности энергопринимающие устройства и несет ответственность за их состояние (пункт 3.1.3).

Таким образом, составленный акт N 533 от 02.02.2011 о неучтенном потреблении электрической энергии соответствует Положениям N 530 и подтверждает факт нарушения ответчиком учета потребленной электрической энергии. Данный акт от ИП Бочаровой Е.В. подписан арендатором ответчика, не высказавшим каких - либо замечаний по порядку его составления и обнаруженном нарушении.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (пункт 152 Положений N 530).

Последняя проверка приборов учета по договору N 1489 проведена в ноябре 2010 года, что подтверждается актом от 10.11.2010 N 12/64, согласно которому нарушения не выявлены.

Данный акт составлен ответчиком и представителем ДРСК, причина обследования - контрольное снятие показаний.

Стороны договора от 23.05.2007 согласовали возможность осуществлять снятие показаний прибора учета в присутствии покупателя территориальной сетевой организацией (пункт 3.1.8), персонал которой имеет беспрепятственный доступ к средствам учета для проверки их работы, снятия контрольных показаний и оформления выявленных нарушений (пункт 2.1.1).

По итогам проверки определено, что прибор учета может использоваться в качестве расчетного, нарушений в его работе не установлено.

Доказательств иного истцом в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

В связи с этим, начисление истцом суммы задолженности за потребленную ответчиком электроэнергию с августа 2010 года нельзя признать обоснованным, в связи с чем начисление суммы задолженности за безучетное потребление электроэнергии должно осуществляться с ноября 2010 года.

Ссылка ответчика на акт о пожаре от 20.12.2010, в результате которого нарушена пломба, вследствие чего сумма задолженности подлежит начислению с даты составления данного акта, не принимается судом апелляционной инстанцией, поскольку ответчик, в нарушение пункта 3.1.12 договора N 1489, не уведомил гарантирующего поставщика о нарушении защитных и опломбированных устройств приборов учета.

Данный акт не свидетельствует и о том, что средства учета работали исправно в период с ноября по декабрь 2010.

В соответствии с пунктом 155 Правил N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

Положения пункта 145 Правил являются диспозитивными; ими допускается расчет объема потребления электрической энергии потребителем в порядке, предусмотренном договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии).

В данном случае договором энергоснабжения от 23.05.2007 N 1489 предусмотрен способ расчета объема электрической энергии, который произведен по установленной мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя, по утвержденному тарифу.

Расчет судом апелляционной инстанции произведен по акту от 02.02.2011, которым определена установленная мощность электрооборудования безучетного потребления и составил 26207, 94 рубля основного долга.

Учитывая то, что факт неисполнения ответчиком обязательств, вытекающих из договора от 23.05.2007, подтвержден материалами дела и не оспаривается ответчиком, решение суда от 28.07.2011 подлежит изменению, а исковые требования удовлетворению в части взыскания задолженности за потребленную ответчиком электроэнергию в период ноябрь 2010 - январь 2011 года.

Судебные расходы подлежат распределению пропорционально удовлетворенным требованиям в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 28.07.2011 по делу N А73 - 4607/2011 изменить.

Исковые требования открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" удовлетворить частично.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Бочаровой Елены Викторовны (ИНН 272206163901, ОГРН 304272215500024) в пользу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" 26207, 94 рубля основного долга; 1048, 31 рубля государственной пошлины по иску; 862, 27 рубля государственной пошлины по апелляционной жалобе, всего 28118, 52 рубля.

В удовлетворении иска открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в части взыскания 34579, 61 рубля основного долга отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Е.Н. Головнина Т.Д. Козлова