Определение Второго арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2011 г. N 02АП-5050/11

г. Киров

05 октября 2011 года

Дело N А28-1557/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2011 года

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2011 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Тетервака А.В.

Судей Поляшовой Т.М., Щелокаевой Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Родиной Ю.Н.,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Погудина Е.Г., доверенность N 45 от 29.09.2010 года,

от ответчика: Овсюков А.В., доверенность N 05-08-182 от 30.12.2010 года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Кировские коммунальные системы"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 28.06.2011 по делу N А28-1557/2011, принятое судом в составе судьи Шубиной Н.М.,

по иску открытого акционерного общества "Кировские коммунальные системы" (ОГРН 1084345012454)

к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 5" (ОГРН 1052128030954, ИНН 2128701733) о взыскании 1 944 123 рублей 55 копеек,

установил:

открытое акционерное общество "Кировские коммунальные системы" (далее - ОАО "ККС", истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 5" (далее - ОАО "ТГК N5", ответчик).

Предметом иска (с учетом частичного отказа и уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) явились требования истца о взыскании с ответчика 11 179 644 руб. 81 коп. задолженности по договору на отпуск воды и прием сточных вод от 01.03.2004 N 41-3136 за период 2008-2009 годов (далее - спорный период) из расчета процента сброса сточных вод в 2008 году - 100% водопотребления, в 2009 году - 14,7% водопотребления.

Правовым основанием заявленных требований истец указал статьи 309, 310, 539, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Ответчик в своем отзыве исковые требования не признал.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 28.06.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

При вынесении решения арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что истцом не представлены доказательства, подтверждающие наличие задолженности в спорный период; ответчиком надлежащим образом исполнены обязательства по оплате в рамках заключенного договора.

Не согласившись с названным решением Арбитражного суда Кировской области, ОАО "ККС" обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

По мнению заявителя, пункт 3.3 договора не может быть применен для определения объема водоотведения по технической воде. Балансы водопотребления и водоотведения за спорный период согласно пункту 3.2 договора ответчиком не предоставлялись. Ответчик не обосновал и не согласовал с истцом уменьшения объемов водоотведения в спорный период. В связи с этим, заявитель полагает, что истец обоснованно приравнял объемы водоотведения за 2008 год к объемам водопотребления. Полагает, что за 2009 год процент сброса должен быть равен 7,2% и 7,5%, поскольку несмотря на объем забранной воды и произведенной теплоэнергии при неизменности технологического процесса очистки воды, сброс в процентном соотношении остается одинаковым.

ОАО "ТГК N 5" отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В судебном заседании истец заявил отказ от апелляционной жалобы.

Суд апелляционной инстанции принял отказ от апелляционной жалобы, поскольку такое право предусмотрено статьёй 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с принятием отказа от апелляционной жалобы, производство по ней подлежит прекращению.

На основании пункта 3 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации истцу следует выдать справку на возврат из федерального бюджета 2000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платёжному поручению N 2579 от 27 июля 2011 года.

Руководствуясь статьями 258, 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ

Принять отказ открытого акционерного общества "Кировские коммунальные системы" от апелляционной жалобы решение Арбитражного суда Кировской области от 28 июня 2011 года по делу N А28-1557/2011-81/2.

Прекратить производство по апелляционной жалобе.

Выдать открытому акционерному обществу "Кировские коммунальные системы" справку на возврат из федерального бюджета 2000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платёжному поручению N 2579 от 27 июля 2011 года.

Определение вступает в законную силу со дня его принятия.

Определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления его в законную силу.

Председательствующий

А.В. Тетервак

Судьи

Т.М. Поляшова

Т.А. Щелокаева