Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2011 г. N 09АП-18017/11

г. Москва

Дело N А40-129797/09-30-964

04 октября 2011 г.

N 09АП-18017/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2011 г..

Полный текст постановления изготовлен 04 октября 2011 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Банина И.Н.,

Судей: Катунова В.И., Юрковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Грибановой М.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца -

закрытого акционерного общества "Независимая Инвестиционная Перерабатывающая Энергетическая Компания"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 31.03.2011 г.. по делу N А40-129797/09-30-964

принятое единолично судьёй Суховым И.В.

по иску закрытого акционерного общества "Независимая Инвестиционная Перерабатывающая Энергетическая Компания" (191144, г. Санкт-Петербург, ул. Новгородская, д. 8, корп. 3, ОГРН 1037739952359)

к обществу с ограниченной ответственностью "НПФ" (214501, Смоленская обл., Смоленский р-н, д. Ясенная, ул. Днепровская, д. 10, ОГРН 1026700669258)

о взыскании 8 047 713, 25 руб.

при участии представителей:

от истца - Саламатов С.В. на основании решения N 01/2010 от 11.10.2010 г..

от ответчика - Николаева Е.В. по доверенности от 07.07.2011 г.., Борисовский А.В. по доверенности от 10.03.2011 г..

УСТАНОВИЛ

Закрытое акционерное общество "Независимая Инвестиционная Перерабатывающая Энергетическая Компания" (далее - ЗАО "НИПЭК") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "НПФ" (далее - ООО "НПФ") о взыскании 7 238 764 руб. 51 коп. задолженность по договору на оказание услуг по переработке давальческого углеводородного сырья от 09.04.2008 г.. N 09/08-ПР, 201 000 руб. задолженности за железнодорожный тариф и 1 698 746 руб. 23 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (с учётом принятых судом уточнений оснований и размера исковых требований).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2011 г.. по делу N А40-129797/09-30-964 в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец не согласился с приятым решением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных исковых требований.

Истец полагает, что оспариваемое решение подлежит отмене, поскольку вынесено с нарушением норм Арбитражного процессуального кодекса РФ без учёта и надлежащей оценки всех доказательств. В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, представил письменные пояснения.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд полагает о наличии оснований для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ЗАО "НИПЭК" обратилось в арбитражный суд (с учетом изменения оснований исковых требований), ссылаясь на то, что между сторонами был заключен Договор на оказание услуг по переработке давальческого углеводородного сырья от 09.04.2008 г.. N 09/08-ПР. Согласно актам сверки остатков сырья N 8 от 06.11.2008 г.. и N 9 от 30.11.2008 г.. на нефтебазе ответчика находится 620,392 тн. собственного сырья истца.

Генеральным директором ООО "НПФ" Степушенковым В.Р. было сделано заявление о фальсификации доказательств: актов сверки остатков сырья N 8 от 06.11.2008 г.. и N 9 от 30.11.2008 г., акта взаиморасчетов от 02.12.2008 г.. между ЗАО "НИПЭК" и ООО "НПФ".

Исполняя требования статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд проверил проверки достоверность заявления о фальсификации доказательства, и назначил почерковедческую экспертизу.

Согласно заключению эксперта от 25.11.2010 г.. N 9763э Экспертно-криминалистического центра Министерства внутренних дел Российской Федерации решить вопрос Степушенковым Виктором Романовичем или другим лицом (лицами) выполнены подписи в исследуемых документах не представляется возможным.

С учётом изложенного, Арбитражный суд города Москвы пришёл к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения исковых требований.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд сослался на заключение эксперта Эксперто-криминалистиеского центра МВД РФ от 25.11.2010 г.. N 976 в соответствии с которым эксперт не установил подлинности подписи Генерального директора ответчика Степушенкова В.Р. на актах сверки остатков сырья N 8 от 06.11.2008 г.., N 9 от 30.11.2008 г.. и акте взаиморасчетов от 02.12.2008 г.. по договору N 15-02\ГК от 15.02.2008 г.. и договору N 09\08ПР от 09.04.2008 г.. по состоянию на 30.11.2008 г..

При этом суд, ссылаясь на ч. 1 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ указал, что в рассматриваемом случае заключение эксперта от 25.11.2010 г.. N 976 не является единственным доказательством по делу, поскольку в судебном заседании 10 февраля 2010 года генеральный директор ООО "НПФ" Степушенков В.Р. пояснил, что вышеперечисленные документы (акты) им не подписывались (что судом отражено в протоколе судебного заседания). Степушенков В.Р. был предупрежден судом об уголовной ответственности в связи с чем, его объяснения принимаются как достоверные, допустимые, относимые доказательства.

Указывая о всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд не исследовал какое общее количество сырья, принято ответчиком на нефтебазы, не исследовал количество переданного готового продукта ответчиком истцу. Кроме того, суд не исследовал доказательства истца об исполнении платежей по оспариваемым актам сверки, согласно которым ответчик осуществил денежный перевод истцу в сумме 42394 руб.21коп. (платежное поручению N 716 от 20.03.2009 г.. с указанием назначения платежа реквизитов оспариваемого акта взаиморасчетов от 02.12.2008 г..)

В исследовательской части заключения эксперта указано, что в связи с недостаточностью графического материала невозможно установить, чья подпись поставлена на актах, представленных в материала истцом.

Данное обстоятельство свидетельствует о том, что подпись на данных актах может принадлежать и Степушенкову В.Р. Заявление о фальсификации в результате проведенной экспертизы не нашло подтверждения.

При назначении почерковедческой экспертизы суд предложил истцу исключить данные акты из числа доказательств. Представитель истца отказался от исключения этих доказательств, поскольку они были получены по почте ответчика и отражают реальную хозяйственную операцию по договору N 09/08-ПР от 09.04.2008 г.., а именно исполнение платежа по оспариваемому акту ответчиком, который осуществил денежный перевод истцу в сумме 42 394 руб. 21 коп. (платежное поручение N 716 от 20.03.2009 г.. с указанием назначения платежа реквизитов оспариваемого акта взаиморасчетов от 02.12.2008 г..)

Ответчик не отрицал, того факта, что между сторонами реально осуществлялись хозяйственные операции по реализации договора N 09/08-ПР, однако им не были представлены доказательства объема полученного, переработанного и отгруженного сырья.

В суде апелляционной инстанции истцом представлены платежные поручения, товарно-транспортные накладные, железнодорожные накладные и т.д. Из анализа данных документов можно определить, сколько истцом было поставлено ответчику сырья, сколько отгружено и какие денежные взаиморасчеты произведены между сторонами.

В рамках договора переработки 09\08-ПР от 09.04.2008 г.. истцом было поставлено 6006,193тн сырья (нефть, нефтепродукты, газовый конденсат). Количество данного сырья оплачено истцом полностью. Поставка данного количества сырья подтверждается следующими документами:

Грузоотправитель ЗАО "Клявлинский НПЗ", грузополучатель ООО "НПФ" - общее количество, поставленного сырья (нефть сырая) - 2371,878тн:

Счет-ф N Н0000001 от 11.04.2008 г.., ТТНN 5 от 11.04.2008 г.. - 177.088тн - 1 858 584 руб.; Счет-ф N Н0000002 от 11.04.2008 г., ТТН N 6 от 11.04.2008 г.. - 176.172тн - 1 849 806 руб.; Счет-ф N Н0000003 от 12.04.2008 г." ТТН N 7 от 12.04.2008 г.. - 178.234тн - 1 871 457 руб.; Счет-ф N Н0000004 от 12.04.2008 г.., ТТН N 8 от 12.04.2008 г.. - 168.561тн - 1 769 890, 50 руб.; Счет-ф N Н0000005 от 13.04.2008 г.., ТТН N 9 от 13.04.2008 г.. - 118.541тн - 1 244 680 руб.; Счет-ф N Н0000006 от 13.04.2008 г.., ТТН N 10 от 14.04.2008 г.. - 178.556тн - 1 874 838 руб.; Счет-ф N Н0000007 от 15.04.2008 г.., ТТН N 11 от 15.04.2008 г.. - 229.533тн - 2 410 096, 50 руб.; Счет-ф N Н0000008 от 15.04.2008 г.., ТТНN 12 от 15.04.2008 г.. - 118.826тн - 1 247 673. руб.; Счет-ф N Н0000009 от 16.04.2008 г.., ТТН N 19 от 16.04.2008 г.. - 119.409тн - 1 253 794, 50 руб.; Счет-ф N Н0000016 от 01.05.2008 г.., ТТН N 26 от 01.05.2008 г.. - 169.723тн - 1 782 091, 50 руб.; Счет-ф N Н0000017 от 01.05.2008 г.., ТТН N 27 от 01.05.2008 г.. - 176.042тн - 1 848 441 руб.; Счет-ф N Н0000018 от 02.05.2008 г.., ТТНN 28 от 02.05.2008 г.. - 170.290тн - 1 788 045 руб.; Счет-ф N Н0000019 от 03.05.2008 г.., ТТНN 29 от 03.05.2008 г.. - 170.854тн - 1 793 967 руб.; Счет-ф N Н0000020 от 04.05.2008 г.., ТТН N 30 от 04.05.2008 г.. - 118.106тн - 1 240 113 руб.; Счет-ф N Н0000021 от 04.05.2008 г.., ТТН N 31 от 04.05.2008 г.. - 102.023тн - 1 071 241, 50 руб.

Всего отгружено нефти 2371.878тн, стоимость поставки по ТТН на сумму 24 904 719.00 рублей в тч НДС-18%

Грузоотправитель ООО "Форсаж", Грузополучатель ООО "НПФ" - количество поставленного сырья (мазут) - 1 19.697тн на сумму 1 701 250, 53 руб.

Счет-фактура N 2 от 08.07.2008r., ТТН N 2 от 08.07.2008 г.. - 119.697тн - 1701250, 53 руб.

Всего отгружено мазута 119.697тн, стоимость поставки по ТТН на сумму 1 701 250, 53руб.

Грузоотправитель ООО "Альто-Ойл", грузополучатель ООО "НПФ" - количество поставленного сырья (мазут) - 300тн.

Счет-фактура N 0000016 от 10.07.2008 г.., ТТНN 16 от 10.07.2008 г.. - 200тн -2 360 000 руб.; Счет-фактура N 0000017 от 14.07.2008 г.., ТТН N 17 от 14.07.2008 г.. - 100тн - 1 180 000 руб.

Всего отгружено мазута 300тн, стоимость поставки по ТТН на сумму 3 540 000 руб. в т.ч. НДС-18%.

Грузоотправитель ООО "Транс-Сервис", грузополучатель ООО "НПФ" - количество поставленного сырья (нефть) - 103,130тн.

Счет-ф N 0000288 от 10.07.2008 г.., ТТНN 258 от 10.07.2008 г.. - 103.130тн - 1 608 828 руб.

Всего отгружено нефти 103.130тн стоимость поставки по ТТН на сумму 1 608 828.00 рублей в т.ч. НДС -18%

Грузоотправитель ООО "Восход", грузополучатель ООО "НПФ" - количество поставленного сырья (нефть сырая) - 163,892тн

Счет-фактура N 12 от 18.08.2008 г.., ТТН N 12 от 18.08.2008 г.. - 163.892тн - 2 097 817, 60 руб.

Всего отгружено нефти 163.892тн стоимость поставки по ТТН на сумму 2 097 817, 60 руб. в т.ч. НДС-18%.

Итого нефти и мазута отгружено 3 058.597тн на сумму 31 754 797, 53 руб.

Грузоотправитель ООО "НПФ", Грузополучатель ЗАО "НИПЭК", передача сырья (газовый конденсат) на базе ООО "НПФ" в количестве - 430,602тн:

Счет-ф N 00000042 от 08.05.2008 г.., ТТН N 25 от 08.05.2008 г.. - 88.890тн - 817 788 руб.; Счет-ф N 00000041 от 07.05.2008 г.., ТТН N 24 от 07.05.2008 г.. - 324.000тн - 2 980 800 руб.; Счет-ф N 00000032 от 28.04.2008 г.., ТТН N 20 от 28.04.2008 г.. - 17.712тн - 162 950 руб.

Всего отгружено газового конденсата 430.602тн стоимость поставки по ТТН на сумму 3 961 538, 40 руб. в т.ч. НДС-18%

Грузоотправитель ООО "Нижневолжскнефтегаз", Грузополучатель ООО "НПФ" - общее количество поставленного сырья (газовый конденсат) - 2 516.994тн:

Счет-фактура N 402 от 30.05.2008 г.., ТТН N 402 от 30.05.2008 г.. - 260.034тн - 2 470 323 руб.; Счет-фактура N 386 от 26.05.2008 г.., ТТН N 386 от 26.05.2008 г.. - 241.702тн - 2 296 169 руб.; Счет-фактура N 427 от 11.06.2008 г.., ТТН N 427 от 11.06.2008 г.. - 164.703тн - 1 679 970 руб.; Счет-фактура N 428 от 11.06.2008 г.., ТТН N 428 от 11.06.2008 г.. - 167.232тн - 1 705 766, 40 руб.; Счет-фактура N 478 от 30.06.2008 г.., ТТН N 478 от 11.06.2008 г.. - 274.867тн - 2 803 643, 40 руб. Счет-фактура N 479 от 30.06.2008 г.., ТТН N 479 от 30.06.2008 г.. - 275.418тн - 2 809 263, 60 руб., Счет-фактура N 496 от 09.07.2008 г.., ТТН N 496 от 09.07.2008 г.. - 316.461тн - 3 227 902, 20 руб.; Счет-фактура N 497 от 09.07.2008 г.., ТТН N 497 от 09.07.2008 г.. - 298.811тн - 3 047 872, 20 руб.; Счет-фактура N 562 от 31.07.2008 г.., ТТН N 562 от 31.07.2008 г.. - 187.583тн - 1 969 621, 50 руб. Счет-фактура N 585 от 11.08.2008 г.., ТТН N 585 от 11.08.2008 г.. - 330.183тн - 3 466 921, 50 руб.

Всего отгружено газового конденсата 2516.994тн стоимость поставки по ТТН на сумму 25 487 660, 40 руб. в т.ч. НДС-18%

Итого газового конденсата было отгружено 2947.596тн на сумму 29 449 198, 80 руб. в т.ч. НДС-18%

Согласно положениям Договора 09\08-ПР от 09.04.2008 г.. и Дополнительных соглашений к нему, ООО "НПФ" обязуется за вознаграждение осуществить переработку поставленного ЗАО "НИПЭК" углеводородного сырья (далее - Сырье) для получения абсолютно нового продукта (далее - Товар) на Нефтебазе ООО "НПФ".

Сырье, поставляемое на Нефтебазу ООО "НПФ", а также полученный Товар являются собственностью ЗАО "НИПЭК", а количество получаемого Товара - составляет выход 100% от принятого в переработку Сырья (Дополнительные соглашения N N 01 от 21.04.2008 г.., 1А от 07.05.2008 г..,3 от 02.07.2008 г.., 4 от 27.10.2008 г..)

Всего на нефтебазах ООО "НПФ" было переработано 5091.513тн сырья и передано ЗАО "НИПЭК" 5091,392тн Товара.

Подтверждающие документы: акты на приготовления товара ООО "НПФ" - Исполнитель, ЗАО "НИПЭК" - Заказчик: N N 19 от 28.04.2008 г.., 21 от 07.05.2008 г.., 22 от 08.05.2008 г.., 23 от 21.05.2008 г.., 25 от 23.05.2008 г.., 28 от 22.07.2008 г.., 30 от 26.08.2008 г.., 34 от 14.10.2008r., 35 от 30.10.2008 г..,

Данные акты подтверждены соответствующими счетами-фактурами, Грузовыми таможенными декларациями, где ООО "НПФ" грузоотправитель, а ЗАО "НИПЭК" экспортер, и проверены таможенными органами ЦЭТ ФТС РФ.

Расчет себестоимости и количества истребуемого сырья:

1. Общее количество поставленного сырья 6006.193тн - количество товара переданного истцу 5091.513th = 914.68th остаток на базе ООО "НПФ"

2. Передано ООО "НПФ" для собственных нужд - 280.197тн из них 105.197тн нефти сырой и 174.300тн газового конденсата. (ТТН N 10 от 22.08.2008 г.., ТТН N 9 от 22.08.2008 г.., ТТН N 8 от 21.07.2008 г.., акт N1 от 05.11.2008 г..)

914.68тн - 280.197=634.483тн

3. Недостачи по приемке сырья, согласны актов о недостачах подписанные комиссией и полученные от НПФ составили: 14.091тн из низ 8.553тн газовый конденсат, 5.538 - нефть

Акт N 18/07-H от 18.07.2008 г.., акт N 21/08-Н от 21.08.2008 г.., акт 16/07-Н от 16.07.2008 г.., акт N 16/04-Н от 16.04.2008 г.., акт N 13/05-Н от 13.05.2008 г..

634.483th - 14.091th =620.392th

Всего на складе и в распоряжении ответчика осталось 620,392тн неизрасходованного газового конденсата.

Поставка указанного количества газового конденсата подтверждается товарными накладными и провозными квитанциями: ТТН N 497 от 09.07.2008 г.. (298.811тн.), 562 от 31.07.2008 г.. (187.583тн)., 585 от 11.08.2008 г.. (330.183тн)

Из партии по ТТН 497 от 09.07.2008 г.. в переработку поступило 196.185тн газового конденсата, остаток на нефтебазе ответчика 102,626 тонн.

Указанные поставки газового конденсата были отгружены последней партией в адрес ответчика и не поступили в переработку (остались в распоряжении ответчика).

При расчетах стоимости данного количества газового конденсата учитывалась стоимость сырья, указанная в соответствующих накладных:

187,583тн. X 10 500 руб./тн = 1 969 621, 50 руб. с НДС18%, - ТТН N 562 от 31.07.2008 г..

330,183тн. X 10 500 руб./тн = 3 466 921, 50 руб. с НДС, - ТТН N 585 от 11.08.2008 г..

102,626тн. X 10 200 руб./тн = 1 046 785, 20 руб. с НДС 18% - ТТН N 497 от 09.07.2008 г..

Общая стоимость, без учета стоимости доставки до нефтебазы Исполнителя, принадлежащего Истцу (Заказчику) Сырья - составила 6 483 328, 20 руб. с НДС 18% .

Стоимость доставки 620,3 92тн сырья до нефтебазы ООО "НПФ" (по договору транспортной экспедиции ЗАО "Скат-Рейл") составила - 758 436, 31 руб. с НДС 18%.

Оплата транспортных расходов подтверждена платежными поручениями N 162 от 07.04.2008 г.., N 161 от 04.04.2008 г.., N 2 от 22.04.2008 г.. и актами выполненных работ экспедитором ЗАО "Скат-Рейл" в июле, августе, октябре 2008 года, с предоставлением повагонного расчета стоимости оказанных услуг и указанием наименования сырья и станции назначения. Расчет стоимости перевозки подтверждается "Расчетом оказанных услуг по организации перевозок по территории России ЗАО "Скат-Рейл" за июль, август, октябрь 2008 года".

Итого: Себестоимость сырья (620,392тн - газового конденсата КТЦ-2, происхождения ОАО "Нижневолжскнефтегаз") составляет - 7 238 764, 51 руб. с НДС 18%.

При указанных обстоятельствах исковые требования ЗАО "НИПЭК" в части взыскания суммы задолженности подлежат удовлетворению.

Согласно пункту 1 статьи 395 Гражданского кодекса РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Поскольку факт ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязательств установлен, также подлежит удовлетворению требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами на основании части 1 статьи 395 Гражданского кодекса РФ.

Расчёт процентов, произведённый истцом, проверен судом апелляционной инстанции и признан обоснованным. Оснований для уменьшения размера процентов в соответствии с положениями статьи 333 Гражданского кодекса РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

ЗАО "НИПЭК" в период с 29.04.2008 г.. по 01.11.2008 г.. перечислило денежные средства для оплаты ж.д. услуг на лицевой счет 6737105 (исп. ООО "НПФ") в сумме 2 340 000 руб., что подтверждается платежными поручениями: N 04 от 25.04.2008 г.. на сумму 90 000 руб., N 07 от 29.04.2008 г.. на сумму 70 000 руб., N 15 от 19.05.2008 г.. на сумму 460 000 руб., N 59 от 15.07.08г. на сумму 250 000 руб., N 63 от 17.07.2008 г.. на сумму 250 000 руб., N 73 от 28.07.2008 г.. на сумму 300 000 руб., N 141 от 10.10.2008 г.. на сумму 100 000 руб., N 144 от 20.10.2008 г.. на сумму 190 000 руб.

Всего на сумму 2 340 000 руб.

В соответствие с графой 74 Дубликата накладных СМГС за период с 29.04.2008 г.. по 30.10.2008 г.. к оплате за услуги по перевозке всего было начислено 2 139 000 руб.

Таким образом, подлежит возврату излишне перечисленная сумма 201 000 руб.

При указанных обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд полагает, что исковые требования ЗАО "НИПЭК" подлежат удовлетворению в полном объёме.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2011 г.. по делу N А40-129797/09-30-964 отменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "НПФ" в пользу закрытого акционерного общества "Независимая Инвестиционная Перерабатывающая Энергетическая Компания" задолженность в размере 7.328.764 (семь миллионов триста двадцать восемь тысяч семьсот шестьдесят четыре) руб. 51 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами 1. 698.746 (один миллион шестьсот девяноста восемь тысяч семьсот сорок шесть) руб. 23 коп., 201.000 (двести одна тысяча) руб. 00 коп задолженность за железнодорожный тариф, всего 9.138.510 (девять миллионов сто тридцать восемь тысяч пятьсот десять) руб. 74 коп и расходы по уплате госпошлины по иску 68 692 (шестьдесят восемь тысяч шестьсот девяносто два) руб. 55 коп. и 2000 (две тысячи) руб. 00 коп. по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:

И.Н. Банин

Судьи

В.И. Катунов Н.В. Юркова